避稅與反避稅——國際反避稅的具體措施
一、對自然人進(jìn)行國際避稅的約束
1.限制自然人避稅性移居
根據(jù)國際公法的一般原則，一國政府不應(yīng)禁止其公民或居民外僑移居出境。聯(lián)合國于1966年制定了關(guān)于民事和政治權(quán)利的盟約，其中包括個(gè)人自由流動在內(nèi)。許多國家參加了這一盟約。但它并沒有被所有簽字國納入各自的法律體系中，主要是出于保護(hù)國家安全，公共秩序等需要，對個(gè)人自由流動有所限制。諸如對于有違法偷稅、漏稅、欠稅行為的移居者，有關(guān)國家禁止其離境，但是，對于并沒有違法的有避稅意圖的移居者，則不能用禁止離境的簡單方法加以阻止，而只能采取其他手段加以制約。
對以避稅為動機(jī)的自然人的國際遷移，有些國家采取了使移居出境者在移居后的很長一段時(shí)間內(nèi)，在其原居住國（國籍國）仍負(fù)有納稅義務(wù)的措施。如美國有保留追索征稅權(quán)的規(guī)定。根據(jù)美國《國內(nèi)收入法典》，如果一個(gè)美國人以逃避美國聯(lián)邦所得稅為主要目的，而放棄美國國籍移居他國，美國在該人移居后的10年內(nèi)保留征稅權(quán)。
對其實(shí)現(xiàn)的全部美國來源所得和外國的有效聯(lián)系所得，按累進(jìn)稅率納稅；出售位于美國的財(cái)產(chǎn)以及出售由美國人發(fā)行的股票或債券所實(shí)現(xiàn)的收益，被視為美國來源所得。
美國稅務(wù)當(dāng)局通過對該人滯留在美國境內(nèi)的銀行存款、房地產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)的留置權(quán)，實(shí)行有效的征管，從其在美國的財(cái)產(chǎn)中扣除應(yīng)納稅款。
2.限制自然人假移居和臨時(shí)離境
對自然人以避稅為目的假移居和臨時(shí)離境，居住國往往采用不予承認(rèn)的方法加以約束。例如，英國曾有一個(gè)對移居出境的自然人仍保持3年居民身分的非正式規(guī)定。該規(guī)定限制一個(gè)自然人要放棄在英國的居民身份，必須為此提供證據(jù)，比如賣掉在英國的房子，并在國外建立一個(gè)永久住宅，才能于其離境之日，暫時(shí)批準(zhǔn)其要求。然后等該人在國外居留至少一個(gè)完整的納稅年度，如果在這段時(shí)間內(nèi)對英國的任何訪問天數(shù)全年累計(jì)不超過3個(gè)月，那么，才正式認(rèn)定其移居。否則，對其放棄英國居民身分要求的批準(zhǔn)決定要延期3年。在這3年內(nèi)，將仍視為英國居民征稅。待3年屆滿，再參考在這一段時(shí)間內(nèi)實(shí)際發(fā)生的情況作出決定。
對于采用臨時(shí)離境方式來避免達(dá)到法定居住天數(shù)的避稅方法，有的國家采用對短期離境不予扣除計(jì)算的對策。有的國家則采用將前一、二年實(shí)際居住天數(shù)按一定比例加以平均，來確定某個(gè)人在本年是否達(dá)到居住天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
3.限制自然人利用避稅地公司積累所得
為了防止納稅人利用在國外低稅或無稅條件下積累所得和財(cái)產(chǎn)進(jìn)行避稅，若干發(fā)達(dá)國家制定了一些有關(guān)反避稅法律條文。
①英國的享有權(quán)規(guī)定。英國稅法中規(guī)定，凡是對英國境外“人”的所得有“享有權(quán)”的英國居民，應(yīng)在英國就享有的國外所得納稅?！跋碛袡?quán)”適用于下列情況：第一，不論是否以所得的形式表現(xiàn)出來，事實(shí)上是由某人支配的所得；第二，收到或應(yīng)計(jì)的所得，這類所得起到了增加個(gè)人持有資產(chǎn)的作用；第三，個(gè)人收到或有權(quán)收到的各種所得或貨幣收益；第四，個(gè)人通過行使一種或多種權(quán)力就可得到的收益；第五，個(gè)人能以各種方式直接或間接控制所得的運(yùn)用。這種“享有權(quán)”的規(guī)定非常廣泛，使得一個(gè)英國居民在許多情況下，要就其在另一稅收管轄權(quán)下?lián)碛械乃眉{稅，而不論他的這筆所得是否匯回英國。
?、诜▏鴮帽芏惖毓颈芏惖囊?guī)定?！斗▏愂湛偡ǖ洹芬?guī)定，一個(gè)在法國定居或開業(yè)（包括只在法國開業(yè)，而不在法國定居）的人提供服務(wù)的報(bào)酬，而由一個(gè)在國外定居或開業(yè)的人獲取。如果符合下列條件之一，應(yīng)由前者在法國納稅。第一，獲取服務(wù)報(bào)酬的人，是由法國納稅人直接或間接控制；第二，不能證明獲取服務(wù)報(bào)酬的人是主要從事工商活動，而非提供服務(wù)；第三，獲取服務(wù)報(bào)酬的人，是在低稅負(fù)國家或地區(qū)定居或開業(yè)。
?、勖绹鴮€(gè)人控股公司未分配所得余額征收懲罰稅。個(gè)人控股公司是指在納稅年度的后半年中任何時(shí)間內(nèi)，其股票價(jià)值50％以上直接或間接為五個(gè)或更少的人（包括非美國人）所擁有，其消極所得在調(diào)整所得中達(dá)到一定比例的公司。對這種公司，除了征收正常的公司稅外，再對其應(yīng)分配而未分配的“累積盈余”比照個(gè)人所得稅最高稅率征收一道懲罰性所得稅。這種個(gè)人控股公司稅主要針對個(gè)人的三種避稅方法。
第一，為了躲避個(gè)人所得稅比公司所得稅稅率高的那部分差額負(fù)擔(dān)，便組建一個(gè)公司來持有個(gè)人的投資證券，使個(gè)人的利息和股息所得轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜膽?yīng)稅所得，從而可以按較低的公司稅稅率納稅。
第二，將個(gè)人的勞務(wù)所得，轉(zhuǎn)給一家公司。比如某個(gè)人組建一家公司，使自己成為該公司的雇員。由公司出面與服務(wù)需要方簽定合同，個(gè)人只負(fù)責(zé)提供服務(wù)，而由公司收取服務(wù)收人，公司支付給個(gè)人的薪金少于賺取的服務(wù)收入，通過這種方法，個(gè)人可以成功地將某些收入轉(zhuǎn)給公司，使其按較低的公司稅稅率納稅。
第三，利用公司營業(yè)活動扣除的好處。如個(gè)人將其游艇、賽車或渡假別墅等財(cái)產(chǎn)，連同其投資一并轉(zhuǎn)給公司，使與個(gè)人財(cái)產(chǎn)有關(guān)的費(fèi)用，象上述財(cái)產(chǎn)的維修保養(yǎng)費(fèi)等，由非扣除性費(fèi)用轉(zhuǎn)化為可扣除性營業(yè)費(fèi)用，用以沖減營業(yè)所得，而獲得少繳所得稅的好處。
二、對法人進(jìn)行國際避稅的約束
1.限制遷移出境
英國在稅法中規(guī)定，在沒有得到財(cái)政部允許的情況下，英國公司不能向避稅地遷移和轉(zhuǎn)移部分營業(yè)，或建立一個(gè)避稅地子公司。違反者將受到嚴(yán)厲處罰，包括對當(dāng)事人的2年監(jiān)禁、總額為應(yīng)納稅額3倍的罰款。
2.限制轉(zhuǎn)移營業(yè)和資產(chǎn)
英國在稅法中，除了約束法人的直接遷移外，還規(guī)定居民公司將貿(mào)易或經(jīng)營轉(zhuǎn)讓給非居民，居民母公司允許非居民子公司發(fā)行股票或出售債券以及售出子公司等行為，也必須事先得到財(cái)政部的批準(zhǔn)，否則將受到處罰。
3.限制利用公司組建、改組、兼并或清理避稅
在法國，當(dāng)改組涉及法國公司被外國公司合并，或者法國公司以其資產(chǎn)繳付換取外國公司的股份時(shí)，應(yīng)按適用于合并的一系列稅務(wù)規(guī)定執(zhí)行，并須經(jīng)法國財(cái)政部批準(zhǔn)。本期應(yīng)納稅利潤仍由被合并公司承擔(dān)納稅義務(wù)，對合并前的虧損也準(zhǔn)予核銷。但是，所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)必須保留在法國境內(nèi)，并必須列入外國公司在法國的分支機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)負(fù)債表中。
4.限制改變經(jīng)營形式
美國規(guī)定，對本國公司在國外以分公司形式從事經(jīng)營的初期損失，允許從美國公司的盈利中予以扣除；但國外分公司如有盈利而改變?yōu)樽庸?，仍須?zé)令美國公司退還以前的扣除額，以防止通過改革經(jīng)營形式，從損失扣除和延期納稅兩方面獲利。
為了防止將股東投資改變?yōu)榕e債，以增加利息費(fèi)用扣除，減輕稅負(fù)，一些國家在稅法中明確規(guī)定了債務(wù)與產(chǎn)權(quán)的比率，不得超過3：1或5：1等，超過這一比率的債務(wù)所支付的利息不予扣除。
5.在稅收征管與稅務(wù)司法中運(yùn)用“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則
“實(shí)質(zhì)重于形式”是指法律上承認(rèn)形式合法而實(shí)質(zhì)上違背立法意圖的行為和安排。這一原則運(yùn)用在對避稅問題的處理上，意味著對那些符合法律要求，但卻沒有充分商業(yè)理由的公司和交易，將不被承認(rèn)。在形式上以公司名義進(jìn)行的交易，依事實(shí)可能被認(rèn)定為個(gè)人的行為。稅務(wù)當(dāng)局查出有造假避稅交易，有關(guān)合同或交易將被宣布為無效。
三、對濫用稅收協(xié)定的約束
各國限制濫用稅收協(xié)定的措施，大致有以下幾種方法。
1.節(jié)制法
節(jié)制同那些實(shí)行低稅制的國家或易于建立導(dǎo)管公司的避稅地國家（如列支敦士登、摩納哥、巴拿馬等）簽訂稅收協(xié)定，因?yàn)槎愂諈f(xié)定濫用往往是借助于在這類國家中建立導(dǎo)管公司來實(shí)現(xiàn)的。
2.排除法
將締約國另一方被課以低稅的居民公司（如控股公司），排除在享受協(xié)定優(yōu)惠待遇的范圍之外。
3.透視法
將享受稅收協(xié)定優(yōu)惠的資格不限于公司的居住國，而是要透過法律實(shí)體看其股東的居住國。它不考慮名義股東而是考慮受益人，即最終接收股息人的居住國。
4.承受稅收法
該法給予協(xié)定優(yōu)惠應(yīng)以獲自一國的所得，在另一國必須承受起碼的稅負(fù)為基礎(chǔ)。其目的是為了避免同一筆所得，在締約國雙方均不納稅。
5.渠道法
該法限制一個(gè)公司一定比例的毛所得，不得用來支付不居住在締約國任何一方的個(gè)人或公司收取的費(fèi)用。否則，該公司付出的股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)不給予協(xié)定優(yōu)惠。這是一種針對踏腳石導(dǎo)管公司的對策。
6.真實(shí)法
該法規(guī)定特許條款，來保證真實(shí)交易不被排除在稅收協(xié)定優(yōu)惠之外。這些條款包括：建立公司的動機(jī)、公司在其居住國的經(jīng)營交易額、公司在其居住國的納稅額等。除非建立一個(gè)公司的動機(jī)具有充分的商業(yè)理由，公司在居住國有大量的經(jīng)營業(yè)務(wù)，公司在居住國繳納的稅款超過要求的扣除額等，否則，不給予該公司協(xié)定優(yōu)惠。
1.限制自然人避稅性移居
根據(jù)國際公法的一般原則，一國政府不應(yīng)禁止其公民或居民外僑移居出境。聯(lián)合國于1966年制定了關(guān)于民事和政治權(quán)利的盟約，其中包括個(gè)人自由流動在內(nèi)。許多國家參加了這一盟約。但它并沒有被所有簽字國納入各自的法律體系中，主要是出于保護(hù)國家安全，公共秩序等需要，對個(gè)人自由流動有所限制。諸如對于有違法偷稅、漏稅、欠稅行為的移居者，有關(guān)國家禁止其離境，但是，對于并沒有違法的有避稅意圖的移居者，則不能用禁止離境的簡單方法加以阻止，而只能采取其他手段加以制約。
對以避稅為動機(jī)的自然人的國際遷移，有些國家采取了使移居出境者在移居后的很長一段時(shí)間內(nèi)，在其原居住國（國籍國）仍負(fù)有納稅義務(wù)的措施。如美國有保留追索征稅權(quán)的規(guī)定。根據(jù)美國《國內(nèi)收入法典》，如果一個(gè)美國人以逃避美國聯(lián)邦所得稅為主要目的，而放棄美國國籍移居他國，美國在該人移居后的10年內(nèi)保留征稅權(quán)。
對其實(shí)現(xiàn)的全部美國來源所得和外國的有效聯(lián)系所得，按累進(jìn)稅率納稅；出售位于美國的財(cái)產(chǎn)以及出售由美國人發(fā)行的股票或債券所實(shí)現(xiàn)的收益，被視為美國來源所得。
美國稅務(wù)當(dāng)局通過對該人滯留在美國境內(nèi)的銀行存款、房地產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)的留置權(quán)，實(shí)行有效的征管，從其在美國的財(cái)產(chǎn)中扣除應(yīng)納稅款。
2.限制自然人假移居和臨時(shí)離境
對自然人以避稅為目的假移居和臨時(shí)離境，居住國往往采用不予承認(rèn)的方法加以約束。例如，英國曾有一個(gè)對移居出境的自然人仍保持3年居民身分的非正式規(guī)定。該規(guī)定限制一個(gè)自然人要放棄在英國的居民身份，必須為此提供證據(jù)，比如賣掉在英國的房子，并在國外建立一個(gè)永久住宅，才能于其離境之日，暫時(shí)批準(zhǔn)其要求。然后等該人在國外居留至少一個(gè)完整的納稅年度，如果在這段時(shí)間內(nèi)對英國的任何訪問天數(shù)全年累計(jì)不超過3個(gè)月，那么，才正式認(rèn)定其移居。否則，對其放棄英國居民身分要求的批準(zhǔn)決定要延期3年。在這3年內(nèi)，將仍視為英國居民征稅。待3年屆滿，再參考在這一段時(shí)間內(nèi)實(shí)際發(fā)生的情況作出決定。
對于采用臨時(shí)離境方式來避免達(dá)到法定居住天數(shù)的避稅方法，有的國家采用對短期離境不予扣除計(jì)算的對策。有的國家則采用將前一、二年實(shí)際居住天數(shù)按一定比例加以平均，來確定某個(gè)人在本年是否達(dá)到居住天數(shù)標(biāo)準(zhǔn)。
3.限制自然人利用避稅地公司積累所得
為了防止納稅人利用在國外低稅或無稅條件下積累所得和財(cái)產(chǎn)進(jìn)行避稅，若干發(fā)達(dá)國家制定了一些有關(guān)反避稅法律條文。
①英國的享有權(quán)規(guī)定。英國稅法中規(guī)定，凡是對英國境外“人”的所得有“享有權(quán)”的英國居民，應(yīng)在英國就享有的國外所得納稅?！跋碛袡?quán)”適用于下列情況：第一，不論是否以所得的形式表現(xiàn)出來，事實(shí)上是由某人支配的所得；第二，收到或應(yīng)計(jì)的所得，這類所得起到了增加個(gè)人持有資產(chǎn)的作用；第三，個(gè)人收到或有權(quán)收到的各種所得或貨幣收益；第四，個(gè)人通過行使一種或多種權(quán)力就可得到的收益；第五，個(gè)人能以各種方式直接或間接控制所得的運(yùn)用。這種“享有權(quán)”的規(guī)定非常廣泛，使得一個(gè)英國居民在許多情況下，要就其在另一稅收管轄權(quán)下?lián)碛械乃眉{稅，而不論他的這筆所得是否匯回英國。
?、诜▏鴮帽芏惖毓颈芏惖囊?guī)定?！斗▏愂湛偡ǖ洹芬?guī)定，一個(gè)在法國定居或開業(yè)（包括只在法國開業(yè)，而不在法國定居）的人提供服務(wù)的報(bào)酬，而由一個(gè)在國外定居或開業(yè)的人獲取。如果符合下列條件之一，應(yīng)由前者在法國納稅。第一，獲取服務(wù)報(bào)酬的人，是由法國納稅人直接或間接控制；第二，不能證明獲取服務(wù)報(bào)酬的人是主要從事工商活動，而非提供服務(wù)；第三，獲取服務(wù)報(bào)酬的人，是在低稅負(fù)國家或地區(qū)定居或開業(yè)。
?、勖绹鴮€(gè)人控股公司未分配所得余額征收懲罰稅。個(gè)人控股公司是指在納稅年度的后半年中任何時(shí)間內(nèi)，其股票價(jià)值50％以上直接或間接為五個(gè)或更少的人（包括非美國人）所擁有，其消極所得在調(diào)整所得中達(dá)到一定比例的公司。對這種公司，除了征收正常的公司稅外，再對其應(yīng)分配而未分配的“累積盈余”比照個(gè)人所得稅最高稅率征收一道懲罰性所得稅。這種個(gè)人控股公司稅主要針對個(gè)人的三種避稅方法。
第一，為了躲避個(gè)人所得稅比公司所得稅稅率高的那部分差額負(fù)擔(dān)，便組建一個(gè)公司來持有個(gè)人的投資證券，使個(gè)人的利息和股息所得轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜膽?yīng)稅所得，從而可以按較低的公司稅稅率納稅。
第二，將個(gè)人的勞務(wù)所得，轉(zhuǎn)給一家公司。比如某個(gè)人組建一家公司，使自己成為該公司的雇員。由公司出面與服務(wù)需要方簽定合同，個(gè)人只負(fù)責(zé)提供服務(wù)，而由公司收取服務(wù)收人，公司支付給個(gè)人的薪金少于賺取的服務(wù)收入，通過這種方法，個(gè)人可以成功地將某些收入轉(zhuǎn)給公司，使其按較低的公司稅稅率納稅。
第三，利用公司營業(yè)活動扣除的好處。如個(gè)人將其游艇、賽車或渡假別墅等財(cái)產(chǎn)，連同其投資一并轉(zhuǎn)給公司，使與個(gè)人財(cái)產(chǎn)有關(guān)的費(fèi)用，象上述財(cái)產(chǎn)的維修保養(yǎng)費(fèi)等，由非扣除性費(fèi)用轉(zhuǎn)化為可扣除性營業(yè)費(fèi)用，用以沖減營業(yè)所得，而獲得少繳所得稅的好處。
二、對法人進(jìn)行國際避稅的約束
1.限制遷移出境
英國在稅法中規(guī)定，在沒有得到財(cái)政部允許的情況下，英國公司不能向避稅地遷移和轉(zhuǎn)移部分營業(yè)，或建立一個(gè)避稅地子公司。違反者將受到嚴(yán)厲處罰，包括對當(dāng)事人的2年監(jiān)禁、總額為應(yīng)納稅額3倍的罰款。
2.限制轉(zhuǎn)移營業(yè)和資產(chǎn)
英國在稅法中，除了約束法人的直接遷移外，還規(guī)定居民公司將貿(mào)易或經(jīng)營轉(zhuǎn)讓給非居民，居民母公司允許非居民子公司發(fā)行股票或出售債券以及售出子公司等行為，也必須事先得到財(cái)政部的批準(zhǔn)，否則將受到處罰。
3.限制利用公司組建、改組、兼并或清理避稅
在法國，當(dāng)改組涉及法國公司被外國公司合并，或者法國公司以其資產(chǎn)繳付換取外國公司的股份時(shí)，應(yīng)按適用于合并的一系列稅務(wù)規(guī)定執(zhí)行，并須經(jīng)法國財(cái)政部批準(zhǔn)。本期應(yīng)納稅利潤仍由被合并公司承擔(dān)納稅義務(wù)，對合并前的虧損也準(zhǔn)予核銷。但是，所轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)必須保留在法國境內(nèi)，并必須列入外國公司在法國的分支機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)負(fù)債表中。
4.限制改變經(jīng)營形式
美國規(guī)定，對本國公司在國外以分公司形式從事經(jīng)營的初期損失，允許從美國公司的盈利中予以扣除；但國外分公司如有盈利而改變?yōu)樽庸?，仍須?zé)令美國公司退還以前的扣除額，以防止通過改革經(jīng)營形式，從損失扣除和延期納稅兩方面獲利。
為了防止將股東投資改變?yōu)榕e債，以增加利息費(fèi)用扣除，減輕稅負(fù)，一些國家在稅法中明確規(guī)定了債務(wù)與產(chǎn)權(quán)的比率，不得超過3：1或5：1等，超過這一比率的債務(wù)所支付的利息不予扣除。
5.在稅收征管與稅務(wù)司法中運(yùn)用“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則
“實(shí)質(zhì)重于形式”是指法律上承認(rèn)形式合法而實(shí)質(zhì)上違背立法意圖的行為和安排。這一原則運(yùn)用在對避稅問題的處理上，意味著對那些符合法律要求，但卻沒有充分商業(yè)理由的公司和交易，將不被承認(rèn)。在形式上以公司名義進(jìn)行的交易，依事實(shí)可能被認(rèn)定為個(gè)人的行為。稅務(wù)當(dāng)局查出有造假避稅交易，有關(guān)合同或交易將被宣布為無效。
三、對濫用稅收協(xié)定的約束
各國限制濫用稅收協(xié)定的措施，大致有以下幾種方法。
1.節(jié)制法
節(jié)制同那些實(shí)行低稅制的國家或易于建立導(dǎo)管公司的避稅地國家（如列支敦士登、摩納哥、巴拿馬等）簽訂稅收協(xié)定，因?yàn)槎愂諈f(xié)定濫用往往是借助于在這類國家中建立導(dǎo)管公司來實(shí)現(xiàn)的。
2.排除法
將締約國另一方被課以低稅的居民公司（如控股公司），排除在享受協(xié)定優(yōu)惠待遇的范圍之外。
3.透視法
將享受稅收協(xié)定優(yōu)惠的資格不限于公司的居住國，而是要透過法律實(shí)體看其股東的居住國。它不考慮名義股東而是考慮受益人，即最終接收股息人的居住國。
4.承受稅收法
該法給予協(xié)定優(yōu)惠應(yīng)以獲自一國的所得，在另一國必須承受起碼的稅負(fù)為基礎(chǔ)。其目的是為了避免同一筆所得，在締約國雙方均不納稅。
5.渠道法
該法限制一個(gè)公司一定比例的毛所得，不得用來支付不居住在締約國任何一方的個(gè)人或公司收取的費(fèi)用。否則，該公司付出的股息、利息、特許權(quán)使用費(fèi)不給予協(xié)定優(yōu)惠。這是一種針對踏腳石導(dǎo)管公司的對策。
6.真實(shí)法
該法規(guī)定特許條款，來保證真實(shí)交易不被排除在稅收協(xié)定優(yōu)惠之外。這些條款包括：建立公司的動機(jī)、公司在其居住國的經(jīng)營交易額、公司在其居住國的納稅額等。除非建立一個(gè)公司的動機(jī)具有充分的商業(yè)理由，公司在居住國有大量的經(jīng)營業(yè)務(wù)，公司在居住國繳納的稅款超過要求的扣除額等，否則，不給予該公司協(xié)定優(yōu)惠。
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