注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》第一章要點(diǎn)分析

2010年注冊(cè)會(huì)計(jì)師《經(jīng)濟(jì)法》科目
第一章 法律基礎(chǔ)知識(shí)

　　考情分析

　　本章是考試的非重點(diǎn)章，但在本教材的學(xué)習(xí)中起的法律基礎(chǔ)性學(xué)習(xí)的作用，對(duì) 理解學(xué)好后面章節(jié)的內(nèi)容有非常重要的作用。本章09年分值3.5分，預(yù)計(jì)2010年分值在5分左右，題型主要是客 觀題。

第一節(jié) 法律的一般理論

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┓梢?guī)范的種類

　　1.按照規(guī)范內(nèi)容不同，可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范。義務(wù)性 規(guī)范可以分為：命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范。

　　2.按照法律規(guī)范對(duì)人們行為的規(guī)定和限度的范圍，程度的不同，可以將法律規(guī) 范分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。

　　【提示】義務(wù)性規(guī)范屬于強(qiáng)制性規(guī)范。

　　3.按照法律規(guī)范的確定性程度，可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī) 范。非確定性規(guī)范包括委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范。

　　（二）法律關(guān)系的主體

　　法律關(guān)系的主體，是法律關(guān)系中權(quán)利的享受者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括自然人、 法人和其他組織、國(guó)家。

　　1.權(quán)利能力。權(quán)利能力是權(quán)利主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格，它反映了權(quán)利 主體享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的可能性。

　　2.行為能力。行為能力是指權(quán)利主體能夠通過(guò)自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù) 的能力。

　　自然人民事行為能力的界定：

　?。?）完全民事行為能力人，是指十八周歲以上的公民或者十六周歲以上不滿 十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源。

　?。?）限制民事行為能力人，是指十周歲以上的未成年人或者不能完全辨認(rèn)自 己行為的精神病人

　?。?）無(wú)民事行為能力人，是指不滿10周歲的未成年人或者“完全不能 ”辨認(rèn)自己行為的精神病人。

　　【提示】法人組織的權(quán)利能力、行為能力在 成立時(shí)同時(shí)產(chǎn)生，到終止時(shí)同時(shí)消滅；行為能力通過(guò)法定代表人或者其他代理人實(shí)現(xiàn)。

　　（三）法律關(guān)系的客體

　　法律關(guān)系客體，是指法律關(guān)系主體間權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象。法律關(guān)系的客體 可以分為以下幾大類：物、行為、人格利益、智力成果（文學(xué)藝術(shù)作品、科學(xué)著作、科學(xué)發(fā)明等）。

　?。ㄋ模┓申P(guān)系的變動(dòng)原因——法律事實(shí)

　　所謂法律事實(shí)，是指法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律后果即法律關(guān)系產(chǎn)生、 變更和消滅的客觀現(xiàn)象。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，法律事實(shí)可以分為兩類：事件和人的行為。

　　二、典型試題評(píng)析

　　【例題1·單選題】下列規(guī)范性文件中 ，屬于行政法規(guī)的是（ ）。（2004年）

　　A.全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)制定的《中華人民共和國(guó)公司法》

　　B.國(guó)務(wù)院制定的《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》

　　C.深圳市人民代表大會(huì)制定的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)注冊(cè)會(huì)計(jì)師條例》

　　D.中國(guó)人民銀行制定的《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核經(jīng)濟(jì)法的淵源。行政 法規(guī)是指作為國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)的國(guó)務(wù)院制定的規(guī)范性文件，其地位和效力僅次于憲法和法律。本題中，A選 項(xiàng)屬于法律；C選項(xiàng)屬于地方性法規(guī)；D選項(xiàng)屬于部門規(guī)章。

　　【例題2·單選題】下列關(guān)于自然人民 事行為能力的表述中，錯(cuò)誤的是（ ）。（2009年）

　　A.十六周歲以上不滿十八周歲的自然人，能夠以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái) 源的，視為完全民事行為能力人

　　B.十周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人

　　C.十周歲以下的未成年人是無(wú)民事行為能力人

　　D.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人

　　【正確答案】C

　　【答案解析】根據(jù)規(guī)定，不滿十周歲的未成 年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)，因此選項(xiàng)C錯(cuò)誤。

第二節(jié) 法律行為制度

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┮馑急硎?

　　1.意思表示行為原則上應(yīng)當(dāng)明示。特殊情況下可以默示。

　　2.意思表示的生效時(shí)間

　?。?）有相對(duì)人的意思表示分為對(duì)話的意思表示和非對(duì)話的意思表示。對(duì)話的 意思表示是在當(dāng)事人了解的時(shí)候生效。非對(duì)話的意思表示，如書信往來(lái)，電報(bào)，是在意思表示到達(dá)相對(duì)人時(shí)生 效。

　?。?）無(wú)相對(duì)人的意思表示，如遺囑行為、拋棄動(dòng)產(chǎn)。一般來(lái)說(shuō)無(wú)相對(duì)人的意 思表示，原則上是在意思表示完成時(shí)生效。

　　【解釋】如果承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約要求以行為方式作出承 諾的，則行為作出時(shí)承諾生效。

　　（二）無(wú)效民事行為的種類

　　1.無(wú)民事行為能力人獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為，除了接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等純獲利的民事行 為以外，一般來(lái)說(shuō)，無(wú)民事行為能力人實(shí)施的行為都是無(wú)效的。

　　【解釋】另外無(wú)民事行為能力人也可以實(shí)施某些與其年齡相適應(yīng)的細(xì)小的日常 生活方面的法律行為。如購(gòu)買文具、乘坐交通工具等。

　　2.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為

　　3.受欺詐而為的民事行為欺詐的構(gòu)成要件

　　（1）要有具體欺詐行為；（2）欺詐人主觀心理狀態(tài)是故意；（3）受欺詐方 做出了意思表示；受欺詐方實(shí)施的民事行為與欺詐行為之間有因果關(guān)系。

　　【解釋】知假買假不構(gòu)成欺詐。

　　【提示】受欺詐而為民事行為的效果：

　?。?）因欺詐方式簽訂的合同，如果沒(méi)有損害國(guó)家利益，則是可變更，可撤銷 ；

　?。?）因欺詐方式簽訂的合同，如果損害了國(guó)家利益，合同行為無(wú)效；

　　（3）因欺詐方式實(shí)施的單方法律行為，則該行為無(wú)效?！独^承法》第22條規(guī) 定，因欺詐而訂立的遺囑無(wú)效。

　　4.脅迫而為的民事行為的法律效果

　?。?）因脅迫而訂立的合同，如果不損害國(guó)家利益的，屬于可變更、可撤銷合 同；

　?。?）因脅迫而訂立的合同，如果損害國(guó)家利益的，屬于無(wú)效合同；

　?。?）因脅迫而實(shí)施的單方民事行為，屬于無(wú)效民事行為。

　　5.乘人之危所為的民事行為的法律效果

　?。?）因乘人之危訂立的合同，屬于可變更、可撤銷合同；

　?。?）因乘人之危實(shí)施的單方民事行為，屬于無(wú)效民事行為。乘人之危所為的 民事行為是指利用對(duì)方當(dāng)事人的急迫需要或危難境地，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對(duì)方做出違背真實(shí)意思的民事 行為。

　　【解釋】如果行為人沒(méi)有利用當(dāng)事人的危難境地迫使其作出于其不利的意思表 示，而是由處于危難境地的當(dāng)事人主動(dòng)作出意思表示，則不構(gòu)成乘人之危的意思表示。

　　6.惡意串通，損害他人（國(guó)家、集體或者第三人）利益的。

　　7.違反法律或社會(huì)公眾利益的。

　　8.以合法形式掩蓋非法目的民事行為。

　　9.違反國(guó)家指令性計(jì)劃的民事行為。

　　（三）可變更、可撤銷民事行為的種類

　　1.重大誤解的民事行為

　　【解釋】對(duì)于動(dòng)機(jī)的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)一般不成立重大誤解。

　　2.顯失公平的民事行為

　　3.受欺詐、脅迫而訂立的不損害國(guó)家利益的合同或者乘人之危而訂立的合同（ 不考慮是否損害國(guó)家利益）。

　　（四）撤銷權(quán)

　　1.在欺詐、脅迫和乘人之危的情況下只有受損害方才有撤銷權(quán)。

　　2.撤銷權(quán)受行使期間的限制。

　　【提示】《合同法》第55條規(guī)定，具有撤銷 權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

　　（五）附條件與附期限的民事法律行為

　　1.附條件的民事法律行為分類

　?。?）附延緩條件的民事法律行為；延緩條件等同于“生效條件” 和“停止條件”。條件成就時(shí)，法律行為才生效。

　?。?）附解除條件的民事法律行為。條件成就時(shí)行為因此而歸于無(wú)效。

　　【提示】當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚?條件成就時(shí)，視為條件已成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

　　2.附期限的民事法律行為

　?。?）延緩期限也稱始期；（2）解除期限也稱終期。

　　二、典型試題評(píng)析

　　【例題1·單選題】根據(jù)《民法通則》 的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于無(wú)效民事行為的是（ ）。（2006年）

　　A.限制民事行為能力人實(shí)施的民事行為

　　B.惡意串通損害第三人利益的民事行為

　　C.所附條件尚未成就的附條件民事行為

　　D.因重大誤解而實(shí)施的民事行為

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核無(wú)效民事行為的種類 。惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的民事行為，屬于無(wú)效民事行為。

第三節(jié) 代理制度

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┐淼母拍钆c相關(guān)概念的區(qū)別

　　代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由 此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。

　　1.具有人身性質(zhì)的民事法律行為（如立遺囑、結(jié)婚等）、雙方當(dāng)事人約定必須 由本人親自實(shí)施的民事法律行為（如演出、發(fā)表演講等）不得代理。

　　2.代理與委托、代表、行紀(jì)的區(qū)別（P23）

　?。ǘo(wú)權(quán)代理的法律后果

　　《合同法》第48條規(guī)定，在無(wú)權(quán)代理情況下訂立的合同，屬于效力待定的合同 。

　　【解釋】效力待定的情況下，在合同成立時(shí)，處于一種待定的狀態(tài)既不能說(shuō)有 效，也不能說(shuō)無(wú)效，從而分別區(qū)分于無(wú)效民事行為和可變更可撤銷的民事行為。

　　1.在效力待定的情況下，被代理人有追認(rèn)和拒絕追認(rèn)的權(quán)力，都屬于形成權(quán)， 單方面的意思表示就可以發(fā)生法律效力。

　　2.相對(duì)人的保護(hù)

　?。?）催告。在被代理人追認(rèn)前，相對(duì)人可以催告，請(qǐng)求被代理人對(duì)是否追認(rèn) 代理權(quán)作出明確的意思表示。根據(jù)法律規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表 示的，視為拒絕追認(rèn)。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為，不屬于形成權(quán)。

　?。?）撤銷權(quán)。善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對(duì)無(wú)權(quán)代 理人已經(jīng)作出的意思表示，此為撤銷權(quán)。

　　撤銷權(quán)的行使有兩個(gè)條件：①只有善意相對(duì)人才可以行使撤銷權(quán)。②撤銷權(quán)的 行使必須是本人行使追認(rèn)權(quán)之前。

　?。ㄈ┍硪姶淼臉?gòu)成要件：

　　1.代理人無(wú)代理權(quán)；2、相對(duì)人主觀上為善意；3、客觀上有使相對(duì)人相信無(wú)權(quán) 代理人具有代理權(quán)的情形；4、相對(duì)人基于這個(gè)客觀情形而與無(wú)權(quán)代理人成立民事行為。

　　【解釋】客觀上有使相對(duì)人相信無(wú)權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形在實(shí)踐中，通常 表現(xiàn)為：

　?。?）合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對(duì) 人相信其有代理權(quán)；（2）無(wú)權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實(shí)施代理行為時(shí)代理權(quán) 已經(jīng)終止；（3）被代理人對(duì)第三人表示已將代理權(quán)授予他人，而實(shí)際并未授權(quán)。

　　【提示】表見代理的法律效果：（1）表見代 理對(duì)于本人來(lái)說(shuō)，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果；（2）表見代理對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，既可以主張其為狹義無(wú)權(quán)代 理，也可以主張其為表見代理。如果主張狹義無(wú)權(quán)代理，則相對(duì)人可以行使善意相對(duì)人的撤銷權(quán)，從而使得整 個(gè)代理行為歸于無(wú)效。

　　二、典型試題解析

　　【例題1·單選題】下列行為中，屬于 代理行為的是（ ）。（2001年）

　　A.居間行為

　　B.行紀(jì)行為

　　C.代保管物品行為

　　D.保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員的攬保行為

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是代理行為。代理 是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人進(jìn)行法律行為。本題只有D選項(xiàng)保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)員的攬保 行為屬于代理公司業(yè)務(wù)行為。

　　【例題2·單選題】下列行為中，不構(gòu) 成代理的是（ ）。（2009年試題·舊）

　　A.甲受公司委托，代為處理公司的民事訴訟糾紛

　　B.乙受公司委托，以該公司名義與他人簽訂買賣合同

　　C.丙受公司委托，代為申請(qǐng)專利

　　D.丁受公司委托，代表公司在宴會(huì)上致辭

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是代理的概念。根 據(jù)規(guī)定，代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接 由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。選項(xiàng)ABC均構(gòu)成代理；選項(xiàng)D中，丁不是與第三人實(shí)施法律行為，所以不是代 理。

　　【例題3·多選題】2007年7月5日，甲 授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的價(jià)格購(gòu)買。乙 遂對(duì)丙說(shuō)：“大家都是好朋友，甲說(shuō)最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會(huì)同意的。” 乙遂以甲的名義以6000元將筆記本電腦賣給丙。下列說(shuō)法中，正確的是（ ）。（2007年）

　　A.該買賣行為無(wú)效

　　B.乙是無(wú)權(quán)代理行為

　　C.乙可以撤銷該行為

　　D.甲可以追認(rèn)該行為

　　【正確答案】BD

　　【答案解析】本題考核點(diǎn)是無(wú)權(quán)代理的法律 后果。根據(jù)規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理 人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，而不直接歸為無(wú)效，因此選 項(xiàng)A不正確；合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。因此選項(xiàng)C不正確。

第四節(jié) 訴訟時(shí)效制度

　　一、重點(diǎn)難點(diǎn)

　?。ㄒ唬┰V訟時(shí)效與除斥期間二者的區(qū)別：

　?。?）適用對(duì)象不同。訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)；除斥期間一般適用于形成 權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)等。

　?。?）可以援用的主體不同。訴訟時(shí)效須由當(dāng)事人主張后人民法院才能審查， 人民法院不能主動(dòng)援用。除斥期間無(wú)論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以主動(dòng)審查。

　?。?）法律效力不同。訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅，實(shí)體權(quán)利不消滅 ；除斥期間屆滿，實(shí)體權(quán)利消滅。

　?。?）期間性質(zhì)不同。訴訟時(shí)效是可變期間，可以因主客觀原因不斷、中止或 延長(zhǎng)：除斥期間是不變期間，不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。

　?。ǘ┰V訟時(shí)效中止的事由

　　中止訴訟時(shí)效的事由有兩類：一是不可抗力；二是其他障礙。此處的其他障礙 包括：（1）權(quán)利被侵害的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人沒(méi)有法定代理人，或者法定代理人死亡、 喪失代理權(quán)、喪失行為能力；（2）繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人；（3）權(quán)利人被義務(wù)人或者其他 人控制無(wú)法主張權(quán)利。

　　（三）訴訟時(shí)效中斷的法定事由：

　　1、提起訴訟；2、當(dāng)事人一方提出請(qǐng)求；3、義務(wù)人同意履行義務(wù)。

　　二、典型試題解析

　　【例題1·單選題】下列情形中，當(dāng)事 人主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯，能夠得到人民法院支持的是（ ）。（2009年試題·新）

　　A.債權(quán)人甲要求銀行支付自己在3年前存入銀行的活期存款本金及利息，銀行 以訴訟時(shí)效已過(guò)為由抗辯

　　B.債權(quán)人乙要求債務(wù)人公司的股東繳足5年前應(yīng)當(dāng)繳付而未繳付的出資額，股 東以訴訟時(shí)效已過(guò)為由抗辯

　　C.專利權(quán)人丙在得知侵犯專利權(quán)行為后的第5年提起訴訟要求侵權(quán)人停止侵害 ，侵權(quán)人以訴訟時(shí)效已過(guò)為由抗辯

　　D.債權(quán)人丁在訴訟時(shí)效屆滿前5日以平信方式發(fā)送催款函給債務(wù)人，卻因地址 書寫錯(cuò)誤在2個(gè)月后被退回。丁遂提起訴訟，債務(wù)人以訴訟時(shí)效已過(guò)為由抗辯

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核訴訟時(shí)效。根據(jù)規(guī)定 ，對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持：（1）支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)，如選項(xiàng)A； （2）兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)；（3）基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資 請(qǐng)求權(quán)，如選項(xiàng)B；（4）其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。選項(xiàng)D的情形可以主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯。

　　【例題2·單選題】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定 ，下列爭(zhēng)議中，訴訟時(shí)效期間為1年的是（ ）。（2006年）

　　A.國(guó)際技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議

　　B.貸款擔(dān)保合同爭(zhēng)議

　　C.因出售質(zhì)量不合格的商品未聲明引起的爭(zhēng)議

　　D.因運(yùn)輸?shù)纳唐穪G失或損毀引起的爭(zhēng)議

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核短期訴訟時(shí)效。身體 受到傷害要求賠償?shù)?、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的、延付或拒付租金的、寄存財(cái)物被丟失或損毀的，訴訟 時(shí)效期間為1年。

　　【例題3·單選題】甲將行李寄存于火 車站寄存處，提取時(shí)被告知該行李丟失。甲要求寄存處承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟時(shí)效為（ ）。（2009年試題 ·舊）

　　A.1年

　　B.2年

　　C.3年

　　D.4年

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核訴訟時(shí)效期間。寄存 財(cái)物丟失，因此訴訟時(shí)效為1年，選項(xiàng)A正確。

　　【例題4·單選題】1988年2月8日夜，趙某回家路上被人用木棍從背后 擊傷。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間的訪查，趙某于2007年10月31日掌握確鑿證據(jù)證明將其打傷的是錢某。趙某要求錢某賠償?shù)?訴訟時(shí)效屆滿日應(yīng)為（ ）。（2008年）

　　A.1990年2月8日

　　B.2008年2月8日

　　C.2008年10月31日

　　D.2009年10月31日

　　【正確答案】B

　　【答案解析】本題考核最長(zhǎng)訴訟時(shí)效。權(quán)利 被侵害之日起超過(guò)20年的（從1988年2月8日起），人民法院不予保護(hù)。

第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度

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