日前，新修訂的《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會第35號令，以下簡稱《辦法》）正式發(fā)布�！掇k法》依據(jù)2005年新修訂的證券法，對2002年12月實施的首部《上市公司收購管理辦法》進(jìn)行了修訂，引起了社會各界的廣泛關(guān)注。為便于公眾了解《辦法》的有關(guān)內(nèi)容，證監(jiān)會負(fù)責(zé)人接受了中國政府網(wǎng)記者的采訪。

　　問：《辦法》適用于哪些收購行為？收購在內(nèi)地和香港上市的公司是否適用《辦法》？

　　答：《辦法》適用于投資者對在境內(nèi)證券交易所上市交易的上市公司的收購行為，不適用于收購僅在境外發(fā)行并上市的H股、N股等公司。在內(nèi)地和香港兩地上市的A股加H股公司適用于《辦法》。有關(guān)上市公司收購及相關(guān)權(quán)益變動的信息披露，要按照從嚴(yán)原則，遵守兩地監(jiān)管部門的規(guī)定；兩地監(jiān)管規(guī)定不一致的，將由兩地監(jiān)管部門協(xié)商解決。

　　問：《辦法》對收購人的主體資格做了哪些限定？

　　答：針對上市公司收購中存在的收購人無實力、不誠信甚至掏空上市公司的行為，《辦法》從保護(hù)投資者利益和加強市場誠信體系建設(shè)出發(fā)，對收購人的主體資格進(jìn)行了規(guī)范。

　　《辦法》明確規(guī)定，收購人存在到期不能清償?shù)臄?shù)額較大債務(wù)且處于持續(xù)狀態(tài)的，最近三年有重大違法行為、涉嫌有重大違法行為或有嚴(yán)重證券市場失信行為的，不得收購上市公司。同時，收購人必須提供最近兩年控股股東或控制人未變證明、最近三年誠信記錄及財務(wù)顧問的核查意見。

　　此外，針對現(xiàn)階段有的收購人不誠信、利用收購惡意侵占上市公司利益的問題，《辦法》對收購人提出了足額付款的要求，以避免分期付款安排導(dǎo)致收購人先行控制上市公司后轉(zhuǎn)移上市公司資金作為收購資金來源的風(fēng)險。

　　問：財務(wù)顧問制度的建立對市場化并購有什么意義？

　　答：推進(jìn)市場化并購重組需要形成真正的市場約束機制，因此，本次修訂的重要內(nèi)容之一是建立財務(wù)顧問對收購人事前把關(guān)、事后持續(xù)督導(dǎo)的責(zé)任制�！掇k法》要求收購人必須聘請財務(wù)顧問，由財務(wù)顧問負(fù)責(zé)對收購人的主體資格、收購目的、實力、誠信記錄、資金來源和履約能力進(jìn)行調(diào)查，關(guān)注收購過程中收購人是否存在不當(dāng)行為，對收購人進(jìn)行證券市場規(guī)范運作輔導(dǎo)，并在收購?fù)瓿珊蟮?2個月內(nèi)對收購人進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)，防止收購人侵害上市公司和中小股東的合法權(quán)益。經(jīng)財務(wù)顧問的核查，可以將不符合條件的收購人篩除；如財務(wù)顧問把關(guān)不嚴(yán)，未做到勤勉盡責(zé)，將直接影響其從業(yè)資格。強化財務(wù)顧問在上市公司收購中的責(zé)任，體現(xiàn)了證監(jiān)會運用市場力量加強對收購人的行為約束和建立市場信用機制的監(jiān)管導(dǎo)向。

　　有關(guān)財務(wù)顧問的一些具體規(guī)定正在研究制定之中。在有關(guān)規(guī)定出臺前，目前能夠從事財務(wù)顧問業(yè)務(wù)的證券公司和投資咨詢公司可以繼續(xù)擔(dān)任上市公司并購重組的財務(wù)顧問。

　　問：收購人可以采取哪些方式收購上市公司？

　　答：《辦法》規(guī)定收購人可以依收購股份多少的不同而采取多種方式收購上市公司，比如通過證券交易所交易（即二級市場舉牌收購）、要約收購、協(xié)議收購、定向發(fā)行、間接收購、行政劃轉(zhuǎn)等。這些方式既可以單獨采用，也可以組合運作。

　　考慮到要約收購、協(xié)議收購、間接收購的復(fù)雜性，《辦法》對這三種收購方式應(yīng)履行的程序、信息披露的時點和內(nèi)容及如何履行要約收購義務(wù)等作了明確規(guī)定。

　　由于我國三分之二以上的上市公司大股東持股比例較大，通過二級市場轉(zhuǎn)讓股份，耗時長，交易費用高，且減持過程需不斷公開披露信息，對二級市場交易量和交易價格影響較大，可能導(dǎo)致股價下跌而不能順利出售。因此，在股權(quán)分置改革完成后，與國外全流通市場一樣，收購人與公司股東通過私下協(xié)商轉(zhuǎn)讓不超過30%的股份，仍將是上市公司收購中比較常見的方式。

　　問：要約收購對中小股東有何特殊意義？

　　答：《辦法》取消了流通股和非流通股不同要約價格底限的規(guī)定，使要約價格的確定原則更富有彈性。為防止收購人惡意利用要約收購進(jìn)行內(nèi)幕交易和操縱市場，《辦法》明確規(guī)定要約的收購底限為5％，收購人在要約前須提供20％的履約保證金；如進(jìn)行換股收購，必須同時提供現(xiàn)金收購方式供投資者選擇。

　　要約收購具有信息公開、程序公正、待遇公平的特點。在要約收購的情況下，廣大中小股東擁有最充分的參與權(quán)和自主決策權(quán)。收購人發(fā)出要約后，股東可以根據(jù)公司的業(yè)績、本次要約收購對公司的影響、二級市場股價表現(xiàn)等情況，自行做出投資決策。愿意接受要約條件的，可以在要約期限屆滿時將股份出售給收購人；不愿意賣給收購人的，可以繼續(xù)持股或者通過二級市場賣出。

　　問：為什么要求股東在持股比例達(dá)到5％以上時及此后發(fā)生持股變動時，必須履行信息披露義務(wù)？

　　答：持股5%以上的股東在上市公司中擁有舉足輕重的話語權(quán)。各國均實行大宗持股信息披露制度，以起到收購預(yù)警作用。根據(jù)證券法的規(guī)定，《辦法》規(guī)定以5％作為收購的預(yù)警線，主要是讓公司股東和市場注意到公司控制權(quán)發(fā)生變化的可能性，在了解大宗持股人進(jìn)入上市公司的目的和下一步擬采取的行動的基礎(chǔ)上做出投資決策。同時，這樣可以避免突發(fā)性收購對公司穩(wěn)定運營帶來負(fù)面影響，有利于防范內(nèi)幕交易和市場操縱，保護(hù)中小投資者的合法權(quán)益。

　　問：《辦法》是如何對一致行動人進(jìn)行界定的？

　　答：針對實踐中有的收購人通過一致行動來規(guī)避信息披露義務(wù)和要約義務(wù)的情形，《辦法》除對一致行動人做出概括性界定外，還采取列舉方式對構(gòu)成一致行動人的情形作了較為詳盡的規(guī)定。投資者認(rèn)為自己不屬于一致行動人的，可以提出反證。由投資者承擔(dān)舉證責(zé)任，有利于增強上市公司控制權(quán)變化的透明度。

　　問：上市公司董事會是否可以采取反收購措施？

　　答：證券法修改和全流通的市場環(huán)境，使收購人通過部分要約取得公司控制權(quán)成為可能。為此，《辦法》規(guī)定，董事會在股東大會批準(zhǔn)的情況下針對外部敵意收購可采取反收購措施。同時，《辦法》特別強調(diào)，董事、監(jiān)事、高級管理人員對上市公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，要求其公平對待所有收購人；明確規(guī)定，董事會針對收購所作決策和采取的措施應(yīng)當(dāng)有利于上市公司和股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不當(dāng)障礙。此外，《辦法》還對公司章程中設(shè)置不當(dāng)?shù)姆词召彈l款進(jìn)行了規(guī)范。按照《辦法》的規(guī)定，公司章程中控制權(quán)條款存在違法違規(guī)情況的，證監(jiān)會將予以責(zé)令改正。

　　問：《辦法》出臺后，證券行業(yè)監(jiān)管方式將發(fā)生怎樣的轉(zhuǎn)變？

　　答：《辦法》的出臺使證監(jiān)會對上市公司收購活動的監(jiān)管方式發(fā)生了兩個變化：一是證監(jiān)會直接監(jiān)管下的全面要約收購將轉(zhuǎn)變?yōu)樨攧?wù)顧問把關(guān)下的部分要約收購；二是完全依靠事前監(jiān)管將轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑氨O(jiān)管與事后監(jiān)管相結(jié)合。

　　《辦法》規(guī)定，根據(jù)投資者持股比例的不同，對收購行為采取不同的監(jiān)管方式。對于持股未達(dá)到30％的控制權(quán)變化，強化信息披露要求，實行事后監(jiān)管；對于持股超過30%的控制權(quán)變化，依法由證監(jiān)會審核，收購人須聘請財務(wù)顧問進(jìn)行核查并予以持續(xù)督導(dǎo)。間接收購和實際控制人發(fā)生變化的，按照直接收購的比例要求一并納入統(tǒng)一的監(jiān)管體系。

　　在此監(jiān)管架構(gòu)下，對于通過“一對一”協(xié)議方式收購超過30％的股份或通過收購上市公司控股股東的控股權(quán)等間接收購方式控制30％以上股份表決權(quán)的，除了收購前后實際控制人未發(fā)生變化等依法可以得到豁免的少數(shù)情形外，收購人應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約；如不能發(fā)出全面要約，須減持至30%或30%以下，此后擬繼續(xù)收購的，必須改用公開的要約收購方式進(jìn)行。

　　根據(jù)證券法的授權(quán)，證監(jiān)會基于證券市場發(fā)展和投資者保護(hù)的需要，可以使用豁免權(quán)免除收購人發(fā)出收購要約的義務(wù)。按照《辦法》的規(guī)定，證監(jiān)會將慎重使用豁免權(quán)，主要根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進(jìn)行，來判斷上市公司的實際控制權(quán)是否發(fā)生變更，進(jìn)而作出是否予以豁免的決定。

　　問：《辦法》在強化事后監(jiān)管方面作了哪些規(guī)定？

　　答：《辦法》在減少監(jiān)管部門對上市公司收購活動事前審批的同時，通過加大監(jiān)管力度和制定多層次的監(jiān)管措施，強化了事后監(jiān)管。主要是從收購人及相關(guān)信息披露義務(wù)人、上市公司董事、專業(yè)機構(gòu)、原控股股東四類人員入手規(guī)定了相關(guān)監(jiān)管措施和法律責(zé)任，如監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令暫�；蛲Ｖ故召彙�暫�；虺蜂N專業(yè)機構(gòu)業(yè)務(wù)資格、記入誠信檔案等。對于涉嫌披露虛假信息、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法行為的，證監(jiān)會將立案稽查，依法追究相關(guān)機構(gòu)和人員的法律責(zé)任。