2011中級經(jīng)濟(jì)師《建筑專業(yè)知識與實(shí)務(wù)》工程合同審查

　　（一）審查中級經(jīng)濟(jì)師考試建設(shè)工程合同是否符合有效條件

　　《合同法》規(guī)定：依法成立的合同，自成立時(shí)生效。合同生效，也就是通常所說的法律效力。這里所說的法律效力，并不是指合同能夠像法律那樣產(chǎn)生拘束力。合同本身并不是法律，只是當(dāng)事人之間的合意，因此不可能具有法律一樣的效力。所謂合同的法律效力，只是強(qiáng)調(diào)合同對當(dāng)事人的拘束性。合同之所以能具有法律拘束力，并非來源于當(dāng)事人的意志，而是來源于法律的賦予。合同生效必須具備一定的要件，包括：

　　1.要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

　　2.審查合同當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)

　　意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的內(nèi)在意思表示于外部的行為。

　　意思表示包括效果意思和表示行為兩個(gè)要素。

　　對于一方采用欺詐、脅迫手段簽訂合同的，損害合同當(dāng)事人利益的，一般認(rèn)為是可變更、可撤銷合同，而不認(rèn)為合同無效。對于損害國家利益的，才認(rèn)定合同無效。

　　例題：損害國家利益的合同應(yīng)認(rèn)定為（　?。?。（2009年試題）

　　A.可變更合同

　　B.無效合同

　　C.可撤銷合同

　　D.效力待定合同

　　答案：B

　　解析：此題考核的是合同生效需要具備的要件。一般認(rèn)為是可變更、可撤銷合同，而不認(rèn)為合同無效。對于損害國家利益的，才認(rèn)定合同無效。

　　3.審查有無違反法律和社會(huì)公共利益的情況

　　主要審查合同有無違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定。所謂強(qiáng)制性規(guī)定，是指這些規(guī)定必須由當(dāng)事人遵守，不得通過其協(xié)議加以改變。

　　我國《建筑法》允許建設(shè)工程總承包單位將承包工程中的部分發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位，但是，除總承包合同中約定的分包外，其他分包必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。

　　屬于施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

　　將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或分包后將工程再分包的，均是法律禁止的。

　　4.審查合同是否具備法律規(guī)定的形式

　　我國《民法通則》規(guī)定：民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。在審查建設(shè)工程合同時(shí)，必須要審查合同是否具備法律規(guī)定的形式。

　　例題：合同生效必須具備一定的要件，包括（ ）。

　　A.要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力

　　B.要求行為人具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力

　　C.不違反法律和社會(huì)公共利益

　　D.具備法律規(guī)定的形式

　　E.合同當(dāng)事人意思表示真實(shí)

　　答案：ACDE

　　解析：合同生效必須具備一定的要件，包括：

　　1.要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

　　2.審查合同當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)；

　　3.審查有無違反法律和社會(huì)公共利益的情況；

　　4.審查合同是否具備法律規(guī)定的形式。民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力是指自然人以自己的行為依法獨(dú)立取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格，即民事主體獨(dú)立實(shí)施民事法律行為的資格。