2012注冊資產(chǎn)評估師《經(jīng)濟(jì)法》復(fù)習(xí)：普通合伙企業(yè)

第二章 企業(yè)與公司法律制度

　　知識點(diǎn)五、普通合伙企業(yè)

　　（一）合伙企業(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件

　?。?）合伙人 （2）書面協(xié)議 （3）認(rèn)繳或?qū)嵗U出資（4）名稱和場所

　　【注意】不包括出資限額

　　2.設(shè)立程序

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　?。ǘ┖匣锲髽I(yè)的財(cái)產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)組成：

　?、俸匣锶说某鲑Y、②以合伙企業(yè)名義取得的收益、③企業(yè)依法取得的其他財(cái)產(chǎn)。

　　2.特點(diǎn)：合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人（不知情的第三人）。

　　3.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　　4.普通合伙人財(cái)產(chǎn)份額的出質(zhì)--法定事項(xiàng)

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　　未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。ㄈ┖匣锲髽I(yè)事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行人

　　（1）合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)普通合伙人執(zhí)行。

　　【注意】事務(wù)執(zhí)行人一定是合伙人

　?。?）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外"代表"合伙企業(yè)。不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。

　　2.合伙人的義務(wù)

　?。?）競業(yè)禁止：合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。--法定事項(xiàng)

　　（2）關(guān)聯(lián)交易：除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易。（約定→一致同意→NO）

　　3.合伙事務(wù)的表決

　　

　　4.合伙企業(yè)的損益分配

　　（1）合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的"約定"辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人"協(xié)商"決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照"實(shí)繳"的出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人"平均"分配、分擔(dān)。（約定--協(xié)商--實(shí)繳--平均）

　　（2）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。（法定事項(xiàng)）

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。--行為有效

　　【鏈接1】合伙人在企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得對抗善意第三人。

　　【鏈接2】合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意，否則行為無效。

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)（口訣：先企業(yè)后個(gè)人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　　（1）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。--先企業(yè)后個(gè)人。

　?。?）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。--對外連帶

　　（3）合伙人清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。--對內(nèi)按份

　　3.合伙人（個(gè)人）的債務(wù)--兩不得，兩可以

　?。?）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)"抵銷"其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得"代位"行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　?。?）合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的"收益"用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院"強(qiáng)制執(zhí)行"該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。

　　【注意】人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財(cái)產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財(cái)產(chǎn)份額的結(jié)算。（通知合伙人買→財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓→退伙或削減）

　?。ㄎ澹┖匣锲髽I(yè)的入伙、退伙

　　1.入伙

　　（1）程序：（約定事項(xiàng)）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。

　　（2）責(zé)任：（約定事項(xiàng)）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　2.退伙

　?。?）退伙原因

　　【注意1】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　 

　　【注意2】當(dāng)然退伙，退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　除名：被除名人接到除名通知之日（NOT作出之日），除名生效。被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起"30日"內(nèi)，向人民法院起訴。

　　（2）退伙的財(cái)產(chǎn)處理

　　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【鏈接】新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【結(jié)論】入伙前后都承擔(dān)，退伙只對前承擔(dān)

　　合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)的合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。

　?。?）合伙人財(cái)產(chǎn)的繼承

　　并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人：一看愿意；二看協(xié)議；三看同意

　?、倮^承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

　?、诶^承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。未能一致同意的，應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。

　　

　?。┨厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)

　　

　　【補(bǔ)充】合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。