2012注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：外商投資企業(yè)法

第二章 企業(yè)與公司法律制度

　　知識點(diǎn)二十五、外商投資企業(yè)和外商投資企業(yè)法

　?。ㄒ唬┩馍掏顿Y企業(yè)

　　外商投資企業(yè)是指外國投資者依照中華人民共和國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)以直接投資方式與中國投資者共同投資或單獨(dú)出資設(shè)立的各類企業(yè)的總稱。

　　1.從投資主體看，外商投資企業(yè)是外國投資者參與或獨(dú)立設(shè)立的企業(yè)。外商投資企業(yè)主要包括中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。（含港澳臺地區(qū)的）

　　2.從設(shè)立地點(diǎn)看，外商投資企業(yè)是依照中國法律，在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，包括外國公司在我國設(shè)立的子公司，不包括外國公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在我國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

　　3.從投資方式看，外商投資企業(yè)是外國人以直接投資方式設(shè)立的。間接投資是借用國外各種貸款，如外國政府、國際金融組織的貸款和一般商業(yè)貸款等，或以發(fā)行債券從事投資活動，外商并不參與使用貸款的生產(chǎn)或經(jīng)營環(huán)節(jié)。

　?。ǘ┩馍掏顿Y企業(yè)法

　?。ㄈ╆P(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定

　　并購方式

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的期限（記憶）

　　1.外資占25%以上的前提下

　?。?）通過“購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)”達(dá)成的并購——并購期限（3，6/60%+1）

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向“轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東”支付全部對價(jià)；對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　?。?）通過“認(rèn)購境內(nèi)公司增資”達(dá)成的并購——不低于20%（同公司法）

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　（3）“先設(shè)立外商投資企業(yè)，后購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)”達(dá)成的并購①設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。（與資產(chǎn)等額部分的出資，適用并購期限）

　?、谄溆嗖糠值某鲑Y（超過資產(chǎn)等額部分的出資），合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。（超過資產(chǎn)等額部分的出資，適用新設(shè)期限）P93第二段

　?。?）“先購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，后設(shè)立外商投資企業(yè)并運(yùn)營該資產(chǎn)”達(dá)成的并購

　?、偻鈬顿Y者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價(jià)。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。（購買價(jià)款的支付，適用并購期限）

　?、谕鈬顿Y者購入資產(chǎn)后設(shè)立外商投資企業(yè)是新設(shè)外商投資企業(yè)的，外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。（設(shè)立出資適用新設(shè)期限）

　　2.外資小于25%的前提下

　?。?）以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；

　?。?）以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的程序

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照有關(guān)規(guī)定經(jīng)中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門（以下稱“省級審批機(jī)關(guān)”）批準(zhǔn)，向中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局，辦理變更登記或設(shè)立登記。如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)辦理相關(guān)手續(xù)。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　?。?）外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。

　?。?）外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　結(jié)論：A企業(yè)還是A企業(yè)，只是賣掉了一些東西而已，債權(quán)、債務(wù)還得接著承擔(dān)。

　　出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)在投資者向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報(bào)紙上發(fā)布公告。

　　并購對價(jià)的支付手段

　　外國投資者以其合法擁有的人民幣資產(chǎn)作為支付手段的，應(yīng)經(jīng)外匯管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。外國投資者以其擁有處置權(quán)的股權(quán)作為支付手段（指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為）的，按照《規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定來辦理。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的資產(chǎn)評估和注冊資本

　?。?）并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。

　?。?）注冊資本

　　外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額（記憶）

　　【注意】投資總額由注冊資本與負(fù)債構(gòu)成。

　　用注冊資本決定投資總額的基本規(guī)定——決定投資總額上限

　?。?）注冊資本在210萬元美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

　?。?）注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍；

　?。?）注冊資本在500萬美元以上至1 200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍；

　　（4）注冊資本在1 200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　反壟斷審查（選擇題）