注冊資產(chǎn)評估師考試《經(jīng)濟法》復(fù)習(xí)指導(dǎo)：普通合伙企業(yè)

第二章 企業(yè)與公司法律制度
第二節(jié) 合伙企業(yè)法

　　知識點：普通合伙企業(yè)

　?。ㄒ唬┖匣锲髽I(yè)的設(shè)立

　　1.合伙企業(yè)的設(shè)立條件——4條件

　　（1）有兩個以上普通合伙人

　　A.普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。

　　B.普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力，無民事行為能力人和限制民事行為能力人不得成為普通合伙企業(yè)的合伙人。

　　C.國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

　?。?）有書面合伙協(xié)議

　　A.合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。

　　B.修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　?。?）有各合伙人認繳或者實繳的出資

　　普通合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。

　　【注意1】合伙人以實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構(gòu)評估。

　　【注意2】只有普通合伙人（不論是普通合伙企業(yè)中的普通合伙人，還是有限合伙企業(yè)中的普通合伙人）可以以勞務(wù)出資；合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定。

　?。?）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所：標(biāo)明“普通合伙”字樣

　　2.設(shè)立程序

　　合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　　（二）合伙企業(yè)的財產(chǎn)

　　1.合伙企業(yè)的財產(chǎn)特點：

　?。?）合伙企業(yè)財產(chǎn)由以下三部分構(gòu)成：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和企業(yè)依法取得的其他財產(chǎn)。

　?。?）合伙企業(yè)財產(chǎn)獨立于出資人財產(chǎn)，合伙人將其出資投入合伙企業(yè)后，便喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)或者持有權(quán)、占有權(quán)

　　（3）合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　2.普通合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓：（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　　（1）除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。

　?。?）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　（3）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　3.普通合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)——絕對規(guī)定

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　?。ㄈ┖匣锲髽I(yè)事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　?。?）合伙事務(wù)可以由全體普通合伙人共同執(zhí)行；也可以委托一個或者數(shù)個普通合伙人執(zhí)行。

　　（2）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外“代表”合伙企業(yè)

　　2.合伙事務(wù)的表決（先約定——再法定（可能一致通過，可能過半數(shù)））

一致同意的	（1）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項經(jīng)全體合伙人一致同意 　?、俑淖兒匣锲髽I(yè)的名稱； 　　②改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點； 　?、厶幏趾匣锲髽I(yè)的不動產(chǎn)； 　　④轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利； 　?、菀院匣锲髽I(yè)名義為他人提供擔(dān)保； 　　⑥聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員； 　?、咝薷幕蛘哐a充合伙協(xié)議（p47） 　?、嗥胀ê匣锶讼蚝匣锶艘酝獾娜宿D(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額（p48） 　?、崞胀ê匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍蛘哂邢藓匣锶宿D(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍╬55） 　?。?）必須一致同意，否則無效（無約定） 　?、馄胀ê匣锶艘云湓诤匣锲髽I(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；
通知的	1.普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。 　　2.有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。（p54）
其余	其他事項，先看合伙協(xié)議的約定，如果合伙協(xié)議未約定或者約定不明確，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過。（一人一票）

　　3.合伙人的義務(wù)

　?。?）合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（競業(yè)禁止）——絕對規(guī)定

　?。?）除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本企業(yè)進行交易。

　　4.合伙企業(yè)的損益分配（約定——協(xié)商——實繳——平均）

　　合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的“約定”辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人“協(xié)商”決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳”的出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人“平均”分配、分擔(dān)。

　　合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　?。ㄋ模┖匣锲髽I(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.對外代表權(quán)的效力

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。——行為有效

　　（對比：出質(zhì)——無效）

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)（口訣：先企業(yè)后個人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　?。?）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。——清償順序：先企業(yè)后個人。

　?。?）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【注意】合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部或部分清償責(zé)任

　?。?）合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。——對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

　　3.合伙人（個人）的債務(wù)——兩不得，兩可以

　?。?）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務(wù)，也不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

　　（2）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院“強制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

　?。?）人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。

　?。ㄎ澹┖匣锲髽I(yè)的入伙、退伙（口訣：入伙前后都承擔(dān)，退伙只對前承擔(dān)）

　　1.入伙

　?。?）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

　?。?）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【鏈接】退伙人（普通合伙人）對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.退伙

　　（1）退伙條件

協(xié)議退伙	通知退伙	當(dāng)然退伙	除名
合伙協(xié)議約定了合伙期限 （1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （2）經(jīng)全體合伙人一致同意； （3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。	（1）合伙協(xié)議未約定合伙期限； （2）合伙人退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； （3）應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。	（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡； （2）個人喪失償債能力； （3）法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （4）必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被強制執(zhí)行。	經(jīng)其他合伙人一致同意 （1）未履行出資義務(wù)； （2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； （3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為； （4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。

　　【技巧】如果沒有約定期限通知退伙，如果有約定滿足相應(yīng)條件協(xié)議退伙。

　　如果“被動”出問題，當(dāng)然退伙；“主動”出問題，應(yīng)當(dāng)除名。

　　【注意】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。普通合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【補充】對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

　?。?）退伙的財產(chǎn)處理

　　退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。

　?。?）合伙人財產(chǎn)的繼承——并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人

　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：

　?、倮^承人不愿意成為合伙人；

　?、诜梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；

　?、酆匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。

　　合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　?。┨厥獾钠胀ê匣锲髽I(yè)

　　

　　訣竅：先看事，后看人 

　　1.責(zé)任分配

　?。?）因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)

　?、僖粋€合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。

　?、诤匣锶藞?zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（2）對合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，辦理職業(yè)保險。