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備考信息
一、量刑的情節(jié)
1.法定情節(jié)。法定情節(jié),是《刑法》明文規(guī)定的量刑必須考慮的情節(jié)。分為從重處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)和免除處罰情節(jié)四種。免除處罰,是指對犯罪分子作有罪宣告,但免除其刑罰處罰。
2.酌定情節(jié)。酌定情節(jié),是指雖然不是《刑法》明文規(guī)定的,但對量刑仍然起著重要影響作用,在量刑時予以斟酌考慮的情節(jié)。如犯罪的對象、時間、地點、動機、手段,犯罪分子的一貫表現(xiàn),犯罪后的態(tài)度,犯罪造成的危害后果等。
二、累犯、自首、立功、數(shù)罪并罰和緩刑
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1.一般累犯。一般累犯,是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的情況。一般累犯的成立條件:
?。?)前罪和后罪都“必須是故意犯罪”。(2)前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰都必須是“有期徒刑以上的刑罰”。(3)后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的5年之內(nèi)。刑罰執(zhí)行完畢,是指主刑執(zhí)行完畢,附加刑是否執(zhí)行完畢不影響累犯的成立。對于被假釋的犯罪分子,規(guī)定的5年期限,從假釋期滿之日起計算。(4)不滿十八周歲的人不成立累犯。
2.特別累犯。特別累犯,是指危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯上述任一類罪的,都以累犯論處。(2012新增)
提示:根據(jù)規(guī)定,對累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰。
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1.一般自首,是指犯罪以后自動投案,如實供述自己罪行的行為。其成立條件是:
(1)自動投案;
但犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的,不能認(rèn)定為自首。
(2)如實供述自己的罪行。
根據(jù)規(guī)定,犯有數(shù)罪的犯罪嫌疑人僅如實供述所犯數(shù)罪中部分犯罪的,只對如實供述部分犯罪的行為,認(rèn)定為自首;共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如實供述自己的罪行,還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯,主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案的共同犯罪事實,才能認(rèn)定為自首;犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認(rèn)定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。
2.特別自首,是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如實供述司法機關(guān)尚未掌握的本人其他罪行的行為。
提示:其他罪行,是指供述的罪行在犯罪性質(zhì)或罪名上與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行不同。對特別自首,刑法規(guī)定以自首論。
3.根據(jù)規(guī)定,對于自首的犯罪分子,可以“從輕或者減輕”處罰。其中犯罪較輕的,可以免除處罰。犯罪嫌疑人雖不具有法定自首情節(jié),但如實供述罪行的,可減輕,因如實供述避免特別嚴(yán)重后果的,可以減輕處罰。
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1.一般立功
2.重大立功
所稱“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的標(biāo)準(zhǔn),一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判處無期徒刑以上刑罰或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響等情形。
提示:對立功的處理原則是:有一般立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰。
(四)數(shù)罪并罰
1.數(shù)罪并罰的原則
?。?)并科原則,是指對數(shù)罪分別宣告刑罰,然后數(shù)刑簡單相加,合并執(zhí)行。
(2)吸收原則,是指對數(shù)罪分別宣告刑罰后,選擇其中最重的刑罰作為應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰,其余的刑罰被最重的刑罰吸收不再執(zhí)行。
?。?)限制加重原則,是指對數(shù)罪分別宣告刑罰后,以其中最重的刑罰為基礎(chǔ),再加重一定的刑罰作為應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰,其余的刑罰不再執(zhí)行。
(4)折中原則,是指兼有并科原則、吸收原則和限制加重原則,使之適用于不同的刑種的并罰,據(jù)以決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。
提示:判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。(2012新增)
2.適用數(shù)罪并罰的不同情況
?。?)刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)“漏罪”的并罰。判決宣告以后刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照《刑法》第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑罰應(yīng)當(dāng)計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。即“先并后減”。
?。?)刑罰執(zhí)行完畢以前又犯“新罪”的并罰。判決宣告以后刑罰執(zhí)行完畢以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決,把前罪沒有執(zhí)行完畢的刑罰和后罪所判處的刑罰,依照《刑法》第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。即“先減后并”。
舉例:甲因搶劫被判處有期徒刑15年,執(zhí)行13年時,在監(jiān)獄同人打架并致對方死亡,被判12年有期徒刑,在此情況下,應(yīng)該先減后并,即,先將15年減去已執(zhí)行的13年,再將所剩的2年和12年合并,此時,其最終科處的刑期應(yīng)當(dāng)在12年以上、總和刑期14年以下。
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1.緩刑適用
(1)對象。對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,符合條件的,可以宣告緩刑;對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人,應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。(2012新增)
解釋:被判處拘役或者三年以下有期徒刑,是指宣告刑,而不是法定刑。也就是說,法定最低刑高于三年有期徒刑,因存在減輕處罰情節(jié),實際判處三年以下有期徒刑的,也可能適用緩刑;一人犯數(shù)罪,數(shù)罪并罰后,決定執(zhí)行的刑罰為三年以下有期徒刑或者拘役的,也可以適用緩刑。但緩刑的效力不及于附加刑,即被宣告緩刑的犯罪分子,如果被判處附加刑,附加刑仍需執(zhí)行。
?。?)條件。對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,犯罪情節(jié)較輕;有悔罪表現(xiàn);沒有再犯罪的危險;宣告緩刑對所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
?。?)限制。即對于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子,不適用緩刑。宣告緩刑,可以根據(jù)犯罪情況,同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內(nèi)從事特定活動,進(jìn)入特定區(qū)域、場所,接觸特定的人。(2012新增)
解釋1:從事特定活動,包括下列一項或者幾項:(1)個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位或者在設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位后以實施犯罪為主要活動的,禁止設(shè)立公司、企業(yè)、事業(yè)單位;(2)實施證券犯罪、貸款犯罪、票據(jù)犯罪、信用卡犯罪等金融犯罪的,禁止從事證券交易、申領(lǐng)貸款、使用票據(jù)或者申領(lǐng)、使用信用卡等金融活動;(3)利用從事特定生產(chǎn)經(jīng)營活動實施犯罪的。禁止從事相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營活動;(4)附帶民事賠償義務(wù)未履行完畢,違法所得未追繳、退賠到位,或者罰金尚未足額繳納的,禁止從事高消費活動。
解釋2:進(jìn)入特定區(qū)域、場所,包括進(jìn)入以下一類或者幾類區(qū)域、場所:(1)禁止進(jìn)入夜總會、酒吧、迪廳、網(wǎng)吧等娛樂場所;(2)未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn),禁止進(jìn)入舉辦大型群眾性活動的場所;(3)禁止進(jìn)入中小學(xué)校區(qū)、幼兒園園區(qū)及周邊地區(qū),確因本人就學(xué)、居住等原因,經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn)的除外。
解釋3:接觸特定的人,包括接觸以下一類或者幾類人員:(1)未經(jīng)對方同意,禁止接觸被害人及其法定代理人、近親屬;(2)未經(jīng)對方同意,禁止接觸證人及其法定代理人、近親屬;(3)未經(jīng)對方同意,禁止接觸控告人、批評人、舉報人及其法定代理人、近親屬;(4)禁止接觸同案犯;(5)禁止接觸其他可能遭受其侵害、滋擾的人或者可能誘發(fā)其再次危害社會的人。
2.緩刑考驗期限及禁止令的期限
?。?)拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上1年以下,但是不能少于2個月;有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上5年以下,但是不能少于1年。緩刑考驗期限,從判決確定之日起計算。
(2)禁止令的期限,既可以與緩刑考驗期限相同,也可以短于緩刑考驗期限,但不得少于2個月;禁止令的執(zhí)行期限,從緩刑執(zhí)行之日起計算。(2012新增)
3.緩刑的執(zhí)行(2012新增)
對宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),依法實行社區(qū)矯正,如果沒有撤銷緩刑的法定情形,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行,并公開予以宣告。
被宣告緩刑的犯罪分子違反禁止令,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。違反禁止令,情節(jié)嚴(yán)重是指:(1)三次以上違反禁止令的;(2)因違反禁止令被治安管理處罰后,再次違反禁止令的;(3)違反禁止令,發(fā)生較為嚴(yán)重危害后果的。
4.緩刑的撤銷
?。?)對被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪或者發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑;
?。?)對被宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗期限內(nèi),違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于緩刑的監(jiān)管規(guī)定,或者違反人民法院判決中的禁止令,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑,執(zhí)行原判刑罰。
三、減刑與假釋
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減刑分為可以減刑和應(yīng)當(dāng)減刑兩種情況。犯罪分子確有悔改或者立功表現(xiàn)的,人民法院可以裁定減刑;有重大立功表現(xiàn)的,人民法院應(yīng)當(dāng)減刑。
減刑應(yīng)當(dāng)遵守以下條件:
1.對象。減刑只適用于被判處“管制、拘役、有期徒刑或者無期徒刑”的犯罪分子。
2.條件。犯罪分子在刑罰執(zhí)行期間,認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改、立功表現(xiàn)或者重大立功表現(xiàn)
解釋:重大立功表現(xiàn),是指具有下列情形之一:阻止他人重大犯罪活動的;檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動,經(jīng)查證屬實的;有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的;在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的;在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中,有突出表現(xiàn)的;對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)的。
3.限制(2012新增)
?。?)對判處拘役或者3年以下有期徒刑宣告緩刑的犯罪分子,一般不適用減刑。
(2)對宣告緩刑的犯罪分子,如在緩刑考驗期內(nèi)確有重大立功表現(xiàn),可以予以減刑,同時相應(yīng)地縮減其緩刑考驗期。
?。?)無期徒刑罪犯服刑2年以后,可以減刑;被判處5年以上有期徒刑的罪犯,服刑1年半后,方可減刑。死緩罪犯死刑緩期執(zhí)行期滿后,如果沒有故意犯罪,,減為無期徒刑;如果確有重大立功表現(xiàn),減為25年有期徒刑。
4.限度與時間條件(2012新增)
?。?)減刑以后實際執(zhí)行的刑期,判處管制、拘役、有期徒刑的,不能少于原判刑期的1/2,從判決執(zhí)行之日起計算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押1日折抵刑期1日;
?。?)判處無期徒刑的,不能少于13年,自無期徒刑判決確定之日起計算;
?。?)判處死緩的,緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的,不能少于25年,緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的,不能少于20年。
5.程序條件。對于犯罪分子的減刑,由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理,對確有悔改或者立功表現(xiàn)的,裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。
(二)假釋
1.假釋的適用
(1)對象。假釋只適用于被判處“有期徒刑或者無期徒刑”的犯罪分子。
?。?)條件。被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。
?。?)限制。對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。
2.假釋的刑期
被判處有期徒刑的犯罪分子,必須執(zhí)行原判刑期二分之一以上,起始時間從判決執(zhí)行之日起計算,判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押1日折抵刑期1日;被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行13年以上,才能假釋。
3.假釋的考驗期限
有期徒刑的假釋考驗期限,為沒有執(zhí)行完畢的刑期;無期徒刑的假釋考驗期限為10年。假釋考驗期限,從假釋之日起計算。
4.假釋的撤銷
?。?)在假釋考驗期限內(nèi),如果被假釋的犯罪分子,沒有遵守一定條件,再犯新罪,應(yīng)當(dāng)撤銷假釋;
?。?)被假釋的犯罪分子,在假釋考驗期限內(nèi),有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為,尚未構(gòu)成新的犯罪的,應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋,收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。
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