注冊會計師《經(jīng)濟法》第十四章要點分析

2010年注冊會計師《經(jīng)濟法》科目
第十四章　工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度

　　本章要點有：知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征；專利權(quán)的主體；專利權(quán)的客體；授予專利權(quán)的條件；專利權(quán)的保護；商標(biāo)的概念及其特征；商標(biāo)的分類；商標(biāo)權(quán)；商標(biāo)注冊的申請和審查核準(zhǔn)；商標(biāo)注冊的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓、使用許可和爭議裁定；商標(biāo)使用的管理；注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護。

　　1.本章近四年試題考點歸納表

年份	題型	考點
2006	多項題	商標(biāo)權(quán)的客體
	綜合題	專利權(quán)的侵權(quán)；著作權(quán)的侵權(quán)；著作權(quán)專有使用權(quán)；商標(biāo)權(quán)的侵權(quán)
2007	單項題	專利權(quán)的客體；注冊商標(biāo)的續(xù)展
	多項題	侵犯著作權(quán)的行為；職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造成果的權(quán)利歸屬
	判斷題	注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護
2008	單項題	軟件著作權(quán)的產(chǎn)生
	多項題	專利喪失新穎性的例外；商標(biāo)注冊的申請
	判斷題	注冊商標(biāo)爭議的裁定；不正當(dāng)競爭行為
2009（舊）	單項題	外觀設(shè)計的有關(guān)規(guī)定；注冊商標(biāo)的續(xù)展
	多項題	商標(biāo)的種類
2009（新）	單項題	侵害專利權(quán)的行為；商標(biāo)注冊的申請和審查核準(zhǔn)
	多項題	侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為
	綜合題	專利權(quán)的取得；專利權(quán)轉(zhuǎn)讓；專利實施許可

　　2.本章近四年試題分?jǐn)?shù)分布表

	單項		多項		判斷		綜合		合計
	題	分	題	分	題	分	題	分	題	分
2006			1	1			1	8	2	9
2007	2	2	2	2	1	1			5	5
2008	1	1	2	2	2	2			5	5
2009（舊）	2	2	1	2					3	4
2009（新）	2	2	1	1.5			0.6	8	3.6	11.5

　　3.本章學(xué)習(xí)提示

　　本章內(nèi)容由兩部法律組成，考試中多次出現(xiàn)綜合題。學(xué)習(xí)本章主要記憶有關(guān)規(guī)定，理解有關(guān)專利新穎性；專利申請優(yōu)先權(quán)和注冊商標(biāo)的續(xù)展、轉(zhuǎn)讓、使用許可等內(nèi)容。

　　4.大綱要求

（十四）工業(yè)產(chǎn)權(quán)法律制度 1.知識產(chǎn)權(quán)的基本理論 （1）知識產(chǎn)權(quán)的概念與特征 （2）知識產(chǎn)權(quán)的范圍與分類 （3）知識產(chǎn)權(quán)法的概念與調(diào)整對象 （4）我國知識產(chǎn)權(quán)立法概況 2.專利法律制度 （1）專利制度的基本理論 （2）專利權(quán)的主體 （3）專利權(quán)的客體 （4）授予專利權(quán)的條件 （5）專利權(quán)的取得、行使和轉(zhuǎn)讓 （6）專利權(quán)的終止和無效 （7）專利實施的強制許可 （8）專利權(quán)的保護 3.商標(biāo)法律制度 （1）商標(biāo)制度的基本理論 （2）商標(biāo)權(quán) （3）商標(biāo)注冊的申請和審查核準(zhǔn) （4）注冊商標(biāo)的變更、續(xù)展和轉(zhuǎn)讓 （5）注冊商標(biāo)的使用許可和爭議裁定 （6）商標(biāo)使用的管理 （7）注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護 （8）馳名商標(biāo)

1 1 1 1 1 2 2 3 3 2 2 2 1 2 3 3 2 2 3 3

　　一、重點難點

　?。ㄒ唬＠麢?quán)主體（P547）

　　1.發(fā)明人、設(shè)計人一定只能是自然人，而且自然人的創(chuàng)造行為性質(zhì)上只是一種事實行為不是法律行為。

　　2.發(fā)明人和設(shè)計人的認(rèn)定不受民事行為能力的限制，所以限制行為能力人、無民事行為能力人也可以進行發(fā)明創(chuàng)造活動。

　　3.發(fā)明人直接參加發(fā)明活動，對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻的人。

　　提示：以下三種人不能被確定為發(fā)明人或者設(shè)計人：

　?。?）負責(zé)組織工作人；（2）為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人；（3）從事其他輔助性工作的人，均不是發(fā)明人或設(shè)計人。

　　概念解釋：

　?。?）專利申請人可以是發(fā)明人，也可以不是發(fā)明人；

　　例如：職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位、發(fā)明創(chuàng)造的受讓人、發(fā)明人的合法繼承人，均可以成為專利申請人；

　?。?）申請人原則上是專利權(quán)人，但是專利權(quán)可以轉(zhuǎn)讓給他人，所以專利權(quán)人不一定是專利申請人。

　　4.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的單位（P548）

　?。?）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。

　?。?）履行本單位交付的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。

　?。?）退職、退休或者調(diào)動工作后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。如果辭職或被開除，應(yīng)當(dāng)作同樣處理。

　?。?）主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。其中的“本單位物質(zhì)技術(shù)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等。

　　提示：（1）利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人訂有合同，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定 。

　　（2）職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計人享有署名權(quán)，

　?。?）合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的除外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。

　　（4）委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的除外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人；

　?。?）根據(jù)《合同法》第326條的規(guī)定，法人或者其他組織轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造時，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　?。ǘ┌l(fā)明（P549）

　　發(fā)明一般分為產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明。產(chǎn)品發(fā)明是人們通過研究開發(fā)出來的關(guān)于各種新產(chǎn)品、新材料、新物質(zhì)的技術(shù)方案。方法發(fā)明是指技術(shù)構(gòu)思的創(chuàng)造結(jié)果是一種方法的技術(shù)方案。

　　1.產(chǎn)品發(fā)明專利權(quán)僅及于其產(chǎn)品本身；方法發(fā)明專利權(quán)不僅及于其方法本身，而且及于用該方法直接獲得的產(chǎn)品；

　　2.產(chǎn)品發(fā)明專利被侵權(quán)后，訴訟中的舉證責(zé)任在原告；方法發(fā)明專利被侵權(quán)后，訴訟中的舉證責(zé)任在被告。

　　提示：方法的發(fā)明創(chuàng)造，只能申請發(fā)明專利，而不能申請實用新型和外觀設(shè)計專利。

　　（三）實用新型（P550）

　　1.實用新型指對產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合提出的實用的新的技術(shù)方案。

　?。?）必須是一個產(chǎn)品，方法不能取得實用新型專利權(quán)。

　　（2）必須有固定形狀、構(gòu)造。沒有固定形態(tài)的物質(zhì)，如氣體、液體以及粉末狀的物體不能取得實用新型專利權(quán)。

　　2.與發(fā)明專利相比，實用新型專利和發(fā)明專利都是專利法保護的對象，它們都是發(fā)明創(chuàng)造，但是存在一定的區(qū)別：

　?。?）實用新型的保護范圍比發(fā)明專利要小。發(fā)明既可以是產(chǎn)品，也可以是方法；而實用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法。

　　（2）實用新型的創(chuàng)造性程度低。

　　發(fā)明專利的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步；實用新型專利的創(chuàng)造性是指與現(xiàn)有技術(shù)相比，具有實質(zhì)性特點和進步。

　?。?）實用新型的審批過程比發(fā)明簡單。實用新型進行形式審查，不進行實質(zhì)審查，而發(fā)明專利必須要進行實質(zhì)審查。

　?。?）實用新型的保護期比發(fā)明短。實用新型專利的保護期為l0年；而發(fā)明專利的保護期為20年。

　?。ㄋ模┩庥^設(shè)計（P550）

　　外觀設(shè)計必須與產(chǎn)品相結(jié)合；外觀設(shè)計的形狀是為了獲得一個美感，即出于外部審美的需要。

　?。ㄎ澹┦谟鑼＠麢?quán)的條件

　　授予專利權(quán)的發(fā)明和實用新型，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。缺少這三個條件中的任何一個，都不能獲得專利權(quán)。

　　提示：下面探討的三個條件，都是針對發(fā)明和實用新型的，而不包括外觀設(shè)計在內(nèi)。

　　1.新穎性（重點）

　?。?）新穎性的地域標(biāo)準(zhǔn)（P551）

　　我國采用了是世界性標(biāo)準(zhǔn)：即凡在世界任何一個地方公開過的技術(shù)，都不具備新穎性。

　?。?）新穎性的時間標(biāo)準(zhǔn)

　　判斷發(fā)明創(chuàng)造是否具備新穎性，我國未采用“發(fā)明日標(biāo)準(zhǔn)”（發(fā)明創(chuàng)造實際完成的時間），而采用“申請日標(biāo)準(zhǔn)”，即以國務(wù)院專利行政部門收到專利申請文件的之日為申請日。

　?。?）抵觸申請

　　一是：由于在先申請的存在，使得在后申請的同一發(fā)明創(chuàng)造不具備新穎性。

　　二是：如果先申請在被公布以前撤回、放棄，則不能構(gòu)成抵觸申請。

　　例如：甲在2009年5月提起專利申請，乙在2009年6月提出專利申請，如果方案是同一個，應(yīng)當(dāng)授權(quán)給甲；假如其它方面都沒有問題，那么，甲應(yīng)該得到授權(quán)，但是在實踐中會出現(xiàn)以下情況：

　　甲申請完以后，技術(shù)方案還沒有公開，甲就撤回申請，如果甲撤回申請，乙的專利申請是否能夠通過？（答案：乙的專利申請會被通過，能獲授權(quán)）

　?。?）喪失新穎性的例外

　　申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一者，不喪失新穎性：

　　（1）在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會議義上首次展出的；（2）在國務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國性學(xué)術(shù)團體組織召開的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的；（3）他人未經(jīng)申請人同意而泄漏其內(nèi)容的。

　　提示：申請專利的發(fā)明創(chuàng)造有上述（1）項或者（2）項所列情形的，申請人應(yīng)當(dāng)在提起時聲明，并在申請日起2個月內(nèi)提交有關(guān)證明文件。

　　2.創(chuàng)造性

　　創(chuàng)造性是指同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和“顯著”的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。

　　3.實用性

　　實用性是指對發(fā)明或者實用新型能夠在制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。

　　提示：外觀設(shè)計的新穎性在判斷標(biāo)準(zhǔn)上與發(fā)明、實用新型相同。

　?。┎皇谟鑼＠麢?quán)的項目（P553）

　　1.科學(xué)發(fā)現(xiàn)?？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)和發(fā)明是不同的事物，兩個概念。

　　科學(xué)發(fā)現(xiàn)只是發(fā)現(xiàn)了科學(xué)規(guī)律，而科學(xué)發(fā)明一定是利用自然規(guī)律的結(jié)果。

　　2.智力活動的規(guī)則和方法。例如體育競賽的規(guī)則、游戲規(guī)則、九九乘法表、教學(xué)演算的符號和代碼、計算方法、生產(chǎn)管理方法、經(jīng)商方法都是不能授予專利權(quán)的。雖然智力活動的規(guī)則和方法本身不能被授予專利，但根據(jù)智力活動的規(guī)則和方法而設(shè)計制造的儀器、用具等，可以獲得專利保護。

　　3.疾病的診斷和治療方法。

　　疾病的診斷和治療方法由于不能用工業(yè)的方法制造和使用，因此不適用于專利法保護。

　　提示：用于診斷或治療疾病的儀器、設(shè)備或者器械等，只要具備專利條件，就可以被授予專利。

　　4.動植物品種。

　　動植物品種不授予專利權(quán)。但是動植物品種的培育方法可以依照專利法規(guī)定授予專利權(quán)。

　　5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。

　　6.對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計。

　　提示：第五條規(guī)定，違反國家法律、社會公德或妨礙公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。

　　例如：溶解毒品的方法，制造假幣的設(shè)備、萬能鑰匙等不能授予專利權(quán)。

　　（七）專利權(quán)的取得

　　1.先申請原則（P553）

　?。?）兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予“最先申請”的人。”先申請的判斷標(biāo)準(zhǔn)是“專利申請日”。

　　解釋：發(fā)明和實用新型的申請日是指國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明或者實用新型專利申請的請求書、說明書（實用新型必須包括附圖）和權(quán)利要求書的日期。如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。信封上寄出的郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國務(wù)院專利行政部門收到日為申請日。

　?。?）兩個以上的申清人在同一日期分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應(yīng)當(dāng)在收到國務(wù)院專利行政部門的通知后自行協(xié)商確定專利申請人。

　　2.一申請一發(fā)明原則

　　一申請一發(fā)明原則，亦稱發(fā)明單一性原則，即一項申請只能要求保護一項發(fā)明創(chuàng)造或者與一個總的構(gòu)思有聯(lián)系的一組發(fā)明創(chuàng)造。

　　3.優(yōu)先權(quán)原則

　?。?）所謂外國優(yōu)先權(quán)，即申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起I2個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　（2）所謂本國優(yōu)先權(quán)，即在國內(nèi)提出發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾埡?2個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

　　提示：本國優(yōu)先權(quán)僅限于發(fā)明和實用新型專利，而不包括外觀設(shè)計專利。

　　4.專利申請的提出、修改和撤回（P555）

　?。?）申請文件的發(fā)明和實用新型應(yīng)該提交的申請文件有：請求書、說明書、權(quán)利要求書。

　?。?）依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源；申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。

　?。?）申請外觀設(shè)計專利應(yīng)該提交的有：請求書和圖片或者照片。

　?。?）專利申請文件修改時，修改內(nèi)容不能超過原權(quán)利要求書和說明書記載的范圍。對于外觀設(shè)計專利權(quán)及文件的修改，不得超過原圖片或者照片的表示的范圍。

　　（5）專利法允許申請人在被授予專利權(quán)之前隨時撤回其申請。撤回申請時，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門提交要求撤回的書面文件。申請被撤回后，該申請視為自始不存在。

　　5.專利申請審查批準(zhǔn)

　　發(fā)明專利的審查實行“早期公開，延遲審查”的制度，程序比較復(fù)雜，分以下階段：

　?。?）初步審查

　　（2）申請公開

　　國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后，經(jīng)初步審查認(rèn)為符合本法要求的，自“申請日起滿l8個月”，即行公布其申請。

　?。?）實質(zhì)審查

　　發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，專利局可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查；申請人無正當(dāng)理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。

　　（4）授權(quán)決定

　　經(jīng)實質(zhì)審查合格的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，同時予以登記和公告，發(fā)明專利權(quán)自公告之日起生效。

　　提示：專利種類不同，專利審查程序不一樣。實用新型和外觀設(shè)計專利的審查程序只采用初步審查制，即只要經(jīng)過初步審查，沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由，國務(wù)院專利行政部門就作出授予專利權(quán)的決定，發(fā)給專利證書，并予以登記和公告。實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)自公告之日起生效。

　　6.專利復(fù)審

　　復(fù)審，是指專利申請人對國務(wù)院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會請求復(fù)審。

　　（八）專利權(quán)的行使（P558）

　　1.任何單位或者個人實施他人專利的，應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。

　　2.專利申請權(quán)或者專利權(quán)的共有人對權(quán)利的行使有約定的，從其約定。

　　提示：沒有約定的，共有人可以單獨實施或者以普通許可方式許可他人實施該專利；許可他人實施該專利的，收取的使用費應(yīng)當(dāng)在共有人之間分配。除上述情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體共有人的同意。

　　3.被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)自專利權(quán)公告之日起3個月內(nèi)發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人獎金。

　?。?）一項發(fā)明專利的獎金最低不少于2000元；一項實用新型專利或者外觀設(shè)計專利的獎金最低不少于500元。

　?。?）被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位在專利權(quán)有效期限內(nèi)，實施發(fā)明創(chuàng)造專利后，每年應(yīng)當(dāng)從實施該項發(fā)明或者實用新型專利所得利潤納稅后提取不低于2%或者從實施該項外觀設(shè)計專利所得利潤納稅后提取不低于0.2%，作為報酬支付發(fā)明人或者設(shè)計人；或者參照上述比例，發(fā)給發(fā)明人或者設(shè)計人一次性報酬。

　　（3）被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位許可其他單位或者個人實施其專利的，應(yīng)當(dāng)從許可實施該項專利收取的使用費納稅后提取不低于10%作為報酬支付發(fā)明人或者設(shè)計人。

　?。ň牛＠麢?quán)的轉(zhuǎn)讓

　　1.中國專利權(quán)人向外國人轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，必須經(jīng)過國務(wù)院有關(guān)主管部門（商務(wù)部等）批準(zhǔn)。

　　2.轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的，當(dāng)事人必須訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門（知識產(chǎn)權(quán)局）登記。

　　3.專利申請權(quán)或?qū)＠麢?quán)轉(zhuǎn)讓自經(jīng)國務(wù)院專利行政部門登記之日起生效。

　　（十）專利實施的強制許可（P559）

　　我國專利法所規(guī)定的強制許可主要有幾種類型：

　　1.專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿三年，且自提出專利申請之日起滿四年，無正當(dāng)理由未實施或者未充分實施其專利的。

　　解釋：該類型的強制許可，只有在專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年的，當(dāng)事人才可以申請。

　　2.專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

　　3.在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務(wù)院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。

　　4.為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。

　　5.一項取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權(quán)的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術(shù)進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)后一專利權(quán)人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。

　　注意：在后一專利權(quán)人獲得強制許可的前提下，前一專利權(quán)人也可以申請對后一專利的強制許可。

　　6.強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施僅限于公共利益的目的和為消除或者減少專利權(quán)人行使專利權(quán)的壟斷行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的情形。

　　解釋：強制許可涉及的發(fā)明創(chuàng)造為半導(dǎo)體技術(shù)的，其實施限于公共利益的目的和構(gòu)成壟斷情形。

　　提示：（1）只能對發(fā)明或者實用新型專利適用強制許可，對于外觀設(shè)計專利不能適用強制許可；（2）通過強制許可獲得的許可時普通許可；（3）當(dāng)事人取得強制許可后，不必經(jīng)專利權(quán)人的同意，就可以實施專利，但應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付合理的使用費；（4）取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施。

　?。ㄊ唬＠麢?quán)的保護

　　1.專利權(quán)的期限（P561）

　　發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年，均自申請日起計算。

　　解釋：保護期限均自申請日起計算，而專利權(quán)的取得時間是專利局授權(quán)公告之日。由此可見作為專利權(quán)的實際期限少于20年和10年。

　　2.發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求；外觀設(shè)計專利權(quán)的保護范圍以表示在圖片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

　　3.未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利的行為

　　具體方法包括制造、使用、銷售、許諾銷售以及進口。但實際上根據(jù)專利產(chǎn)品類型的不同，其保護是不同的：對于發(fā)明和實用新型專利，制造、使用、銷售、許諾銷售和進口都在保護范圍內(nèi)；而對于外觀設(shè)計只有四種，即制造、許諾銷售、銷售和進口，不包括使用。

　　4.不屬于專利侵權(quán)的行為（P562）

　?。?）專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的（專利權(quán)耗盡）；

　　舉例：甲有一個發(fā)明專利，甲許可給乙制造，乙制造出產(chǎn)品銷售給丙使用，丙不構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。如果丙從乙處批發(fā)一批產(chǎn)品，也不構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。

　?。?）在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的（先用權(quán)人的使用）；

　?。?）臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；

　?。?）專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的；

　?。?）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。

　　5.侵害專利權(quán)的民事責(zé)任的損害賠償

　?。?）能夠證明實際損失的以實際損失為準(zhǔn)，包括專利權(quán)人為了制止侵權(quán)而支出的合理費用（包括律師費）。

　?。?）不能證明實際損失的以侵權(quán)人所獲得的利益為準(zhǔn)。

　　（3）若上述兩種都不能證明的則由法院參照專利許可費自由裁量。

　?。?）權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

　　為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)權(quán)利人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　6.專利權(quán)的訴訟時效（P564）

　?。?）侵犯專利權(quán)的訴訟時效是2年，自當(dāng)事人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計算，

　?。?）“發(fā)明專利”申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效是2年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算。但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計算。

　?。ㄊ┥虡?biāo)權(quán)的客體（P566）

　　商標(biāo)權(quán)的客體是指經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)，即注冊商標(biāo)。申請注冊的商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：第一，商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具備顯著性；第二，商標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合可視性要求（所以，氣味標(biāo)志、音響標(biāo)志不能成為注冊商標(biāo)）。

　　1.不得作為商標(biāo)使用的標(biāo)志有：

　?。?）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關(guān)所在地特定地點的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的。

　?。?）同外國的國家名稱、國旗、圖徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外。

　　（3）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外。與前項規(guī)定略有區(qū)別，該項的除外規(guī)定還包括“不易誤導(dǎo)公眾的”情形。

　?。?）與表明實施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外。

　?。?）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的。

　?。?）帶有民族歧視性的。

　?。?）夸大宣傳并帶有欺騙性的。

　?。?）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。例如：二房酒。

　?。?）縣級以上行政區(qū)劃（非行政區(qū)劃的地名可以作為商標(biāo)來注冊，例如南極洲、渤海灣等）的地名或公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分（例如，京華火腿）的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效（例如青島啤酒）。

　　2.不得作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志有：

　?。?）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的。

　　提示：本商品的通用名稱、圖形、型號可以作為商標(biāo)使用，只是不能注冊。

　?。?）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的。

　?。?）僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀（例如鉛筆的六邊形）或者使商品具有實質(zhì)性價值的三維形狀。

　　根據(jù)《商標(biāo)法》第ll條的規(guī)定，前兩項的標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。

　?。ㄊ┥虡?biāo)注冊申請和審查核查

　　1.申請在先原則（P567）

　?。?）判斷先后的標(biāo)準(zhǔn)為“申請日”，如果兩個申請人在同一日就相同或者類似的商標(biāo)申請注冊的，商標(biāo)權(quán)授予“使用在先”的當(dāng)事人；

　?。?）同日使用或均未使用的，申請人之間可以協(xié)商解決，協(xié)商不成的，由商標(biāo)局裁定。

　　提示：商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)局收到申請文件的日期為準(zhǔn)。

　　2.優(yōu)先權(quán)原則

　　（1）申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起“6個月內(nèi)”，又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的，享有優(yōu)先權(quán)。

　?。?）商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會展出的商品上首次使用的，該商標(biāo)的注冊申請人自該商品展出之日起6個月內(nèi)享有優(yōu)先權(quán)。

　?。ㄊ模┳陨虡?biāo)的變更、續(xù)展、轉(zhuǎn)讓

　　1.注冊商標(biāo)的變更（P570）

　　注冊商標(biāo)需要改變其標(biāo)志的，應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請，注冊商標(biāo)需要變更注冊人的名義、地址或者其他注冊事項的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請。

　　2.注冊商標(biāo)的續(xù)展

　?。?）注冊商標(biāo)的有效期為10年，自“核準(zhǔn)注冊之日”起計算

　?。?）注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)；

　　（3）續(xù)展注冊可以無限制地重復(fù)進行，每次續(xù)展注冊地有效期為10年，自該商標(biāo)上一次有效期滿次日起計算。

　　提示：注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。

　?。ㄊ澹┳陨虡?biāo)的轉(zhuǎn)讓（P571）

　　1.轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，由“轉(zhuǎn)讓人和受讓人”共同向商標(biāo)局提出申請，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)后，予以公告。

　　2.受讓人自 “公告”之日起享有商標(biāo)專用權(quán)

　?。ㄊ┳陨虡?biāo)的使用許可（P571）

　　1.經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地；

　　2.許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量；

　　3.商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局“備案” 。

　　4.商標(biāo)使用許可的類型：獨占許可、排他許可、普通許可。

　　注意前面兩個的區(qū)別：獨占許可連“許可人自己”都不能使用；而排他許可禁止除商標(biāo)權(quán)人以外的人使用。

　　（十七）商標(biāo)使用的管理（P572）

　　1.使用注冊商標(biāo)，有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊商標(biāo)：①自行改變注冊商標(biāo)的；②自行改變注冊商標(biāo)的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；③自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的；④連續(xù)3年停止使用的。

　　2.對被撤銷或者注銷的商標(biāo)的管理。注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起1年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。

　?。ㄊ耍┳陨虡?biāo)專用權(quán)的保護

　　1.侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為（P574）

　?。?）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的

　?。?）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的

　?。?）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的

　　（4）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的

　　提示：（1）將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；（2）復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的“馳名商標(biāo)或其主要部分”在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的；（3）將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的 。

　　2.民事賠償責(zé)任（P575）

　?。?）侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利益，或者被侵權(quán)人在被侵權(quán)期間因被侵權(quán)所受到的損失，包括被侵權(quán)人為制止侵權(quán)行為所支付的合理的開支，以及權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證的費用。

　?。?）權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予50萬元以下的賠償（法定賠償）

　?。?）銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品，能夠證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任（即構(gòu)成侵權(quán)，但不承擔(dān)民事責(zé)任）。

　　提示：為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　3.訴訟時效（P577）

　?。?）《專利法》、《商標(biāo)法》訴訟時效的規(guī)定與《民法通則》的規(guī)定基本一致，即訴訟時效為二年，自權(quán)利人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。

　?。?）持續(xù)性侵權(quán)的訴訟時效。如果侵權(quán)人的侵權(quán)行為是持續(xù)的，則當(dāng)事人起訴時即使已經(jīng)超過2年（從知道或者應(yīng)當(dāng)知道之時起算），但只要侵權(quán)行為仍在繼續(xù)的，在該項權(quán)利的有效期內(nèi)（停止侵害請求權(quán)），人民法院仍應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，但是損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日向前推算2年計算（損害賠償請求權(quán)）。

　　（十九）馳名商標(biāo)（P578）

　　1.認(rèn)定馳名商標(biāo)的方式

　　馳名商標(biāo)由國家商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會、人民法院認(rèn)定，任何組織和個人不得認(rèn)定或者采取其他變相方式認(rèn)定馳名商標(biāo)

　　2.認(rèn)定馳名商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)考慮的因素：

　　（1）相關(guān)公眾對該商標(biāo)的知曉程度；

　　（2）該商標(biāo)使用的持續(xù)時間；

　?。?）該商標(biāo)的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍；

　?。?）該商標(biāo)作為馳名商標(biāo)受保護的記錄。

　　二、典型試題評析

　　【例題1】（2007年）甲是乙公司的研發(fā)人員，經(jīng)長期研究，完成單位交付的研發(fā)任務(wù)，開發(fā)出了一種抗癌新藥，現(xiàn)欲申請專利。以下關(guān)于該成果權(quán)利歸屬的說法中，正確的是（ ）。

　　A.專利申請權(quán)及專利權(quán)均歸乙公司

　　B.專利申請權(quán)歸乙公司，專利權(quán)歸甲

　　C.專利申請權(quán)歸甲，專利權(quán)歸乙公司

　　D.乙公司轉(zhuǎn)讓專利權(quán)時，甲在同等條件下有優(yōu)先受讓權(quán)

　　【正確答案】AD

　　【答案解析】本題考核點是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造成果的權(quán)利歸屬。根據(jù)規(guī)定，對于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。因此選項B和選項C的說法是錯誤的。另外根據(jù)規(guī)定，法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

　　【例題2】（2007年）根據(jù)專利法律制度的規(guī)定，某汽車制造廠完成的下列新技術(shù)成果中，可能獲得實用新型專利的是（ ）。

　　A.汽車新燃料

　　B.汽車防凍液

　　C.汽車發(fā)動機

　　D.汽車節(jié)能方法

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是專利權(quán)的客體。實用新型僅限于產(chǎn)品，不包括方法，因此選項D不屬于實用新型；實用新型要求產(chǎn)品必須是具有固定的形狀、構(gòu)造的產(chǎn)品。氣態(tài)、液態(tài)、凝膠狀或顆粒粉末狀的物質(zhì)或者材料，不屬于實用新型的產(chǎn)品范圍，因此選項A和B均不屬于實用新型。

　　【例題3】（2008年）甲于2008年8月1目向國家知識產(chǎn)權(quán)局提出一個關(guān)于吸塵器的發(fā)明專利申請。在甲申請專利之前發(fā)生的下列事實中，不會影響甲專利申請新穎性的有（ ）。

　　A.2008年3月15日，甲在中國政府主辦的一個國際展覽會上首次展出了這種吸塵器

　　B.2008年4月10日，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保密義務(wù)的工作人員乙，未經(jīng)甲同意擅自在一個學(xué)術(shù)會議上公布了該發(fā)明

　　C.2008年5月12日，甲在國家商務(wù)部組織召開的一個技術(shù)會議上首次發(fā)表了介紹該發(fā)明的演講

　　D.2008年6月18日，甲在某國際性學(xué)術(shù)刊物上首次刊登了介紹該發(fā)明的學(xué)術(shù)論文

　　【正確答案】ABC

　　【答案解析】本題考核點是專利喪失新穎性的例外。申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的，如選項A；②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的，如選項C；③他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的，如選項B。

　　【例題4】（2005年）根據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定，下列情形中，可以導(dǎo)致專利權(quán)終止的有（ ）。

　　A.專利權(quán)人有嚴(yán)重侵犯他人專利權(quán)的行為

　　B.專利權(quán)人沒有按照規(guī)定繳納年費

　　C.專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利

　　D.專利權(quán)人拒絕執(zhí)行已經(jīng)生效的專利實施強制許可決定

　　【正確答案】BC

　　【答案解析】本題考核點是專利權(quán)的終止。專利法規(guī)定，有下列情形之一的，專利權(quán)在期限屆滿前終止： （一）沒有按照規(guī)定繳納年費的； （二）專利權(quán)人以書面聲明放棄其專利權(quán)的。 專利權(quán)在期限屆滿前終止的，由國務(wù)院專利行政部門登記和公告。

　　【例題5】（2009年原制度）根據(jù)專利法的規(guī)定，下列各項關(guān)于外觀設(shè)計專利申請及專利權(quán)的表述中，不正確的是（ ）。

　　A.外觀設(shè)計專利申請應(yīng)當(dāng)與產(chǎn)品結(jié)合

　　B.外觀設(shè)計專利申請不進行實質(zhì)審查

　　C.外觀設(shè)計專利權(quán)可以被強制許可

　　D.外觀設(shè)計專利權(quán)的保護期為10年

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是外觀設(shè)計的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外觀設(shè)計是產(chǎn)品的外觀設(shè)計，必須與產(chǎn)品相結(jié)合；因此選項A表述正確，不選。實用新型和外觀設(shè)計專利申請都不進行實質(zhì)審查，因此選項B表述正確，不選。外觀設(shè)計保護期是10年，自申請日起算，因此選項D表述正確，不選。發(fā)明和實用新型專利可以被強制許可，外觀設(shè)計不適用強制許可，因此選項C表述錯誤，當(dāng)選。

　　【例題6】（2009年新制度）甲公司2009年5月14日獲得一項外觀設(shè)計專利，乙公司未經(jīng)許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營目的所為的下列行為中，不構(gòu)成侵權(quán)行為的是（ ）。

　　A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　C.進口乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　D.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品

　　【正確答案】A

　　【答案解析】本題考核點是侵害專利權(quán)的行為。根據(jù)規(guī)定，侵害專利權(quán)的行為包括：未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品。所以，選項BCD均為侵權(quán)行為。

　　【例題7】（2004年）甲公司申請某項發(fā)明專利，在該發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司使用該發(fā)明，乙公司拒絕支付使用費。根據(jù)專利法的規(guī)定，甲公司要求乙公司支付使用費的訴訟時效起算日應(yīng)當(dāng)是（ ）。

　　A.甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司使用其發(fā)明之日

　　B.乙公司使用其發(fā)明之日

　　C.該發(fā)明專利權(quán)授予之日

　　D.該發(fā)明專利申請公布之日

　　【正確答案】C

　　【答案解析】本題考核點是專利侵權(quán)訴訟時效。發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為2年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計算。

　　【例題8】（2009年新制度）甲在空調(diào)上使用“蘭花”注冊商標(biāo)。根據(jù)商標(biāo)的分類，甲的“蘭花”商標(biāo)能夠被歸入的商標(biāo)類型有（ ）。

　　A.文字商標(biāo)

　　B.商品商標(biāo)

　　C.圖形商標(biāo)

　　D.服務(wù)商標(biāo)

　　【正確答案】AB

　　【答案解析】本題考核點是商標(biāo)的種類。文字商標(biāo)是以文字為主組成的商標(biāo)，“蘭花”是文字，因此屬于文字商標(biāo)；用于生產(chǎn)銷售的商標(biāo)上的標(biāo)記是商品商標(biāo)，由于是在空調(diào)上使用，因此屬于商品商標(biāo)。

　　【例題9】（2006年）根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，下列選項中，不得作為注冊商標(biāo)的有（ ）。

　　A.三維標(biāo)志

　　B.氣味標(biāo)志

　　C.植物名稱

　　D.與“紅十字”標(biāo)志近似的標(biāo)志

　　【正確答案】BD

　　【答案解析】本題考核點是商標(biāo)權(quán)的客體。商標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合可視性要求，因此氣味標(biāo)志、音響標(biāo)志不得成為注冊商標(biāo)。同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)志，也不得成為注冊商標(biāo)。

　　【例題10】（2009年新制度）根據(jù)商標(biāo)法律的規(guī)定，下列關(guān)于商標(biāo)注冊申請的表述中，正確的是（ ）。

　　A.商標(biāo)局對受理的商標(biāo)注冊申請，在初步審定公告前，不進行實質(zhì)審查

　　B.如果商標(biāo)局駁回了商標(biāo)注冊申請人的申請，商標(biāo)注冊申請人有權(quán)直接向人民法院提起訴訟

　　C.申請注冊的商標(biāo)在商標(biāo)局初步審定并公告后，即取得該注冊商標(biāo)專用權(quán)，但他人有權(quán)提出異議

　　D.商標(biāo)注冊的申請日期，以商標(biāo)局收到申請文件的日期為準(zhǔn)

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點是商標(biāo)注冊的申請和審查核準(zhǔn)。（1）選項A的說法沒有依據(jù)。（2）根據(jù)規(guī)定，對駁回申請的商標(biāo)，注冊申請人不服的，可以向商標(biāo)評審委員會申請復(fù)審，當(dāng)事人對商標(biāo)評審委員會的決定不服的，可以向人民法院起訴，因此應(yīng)當(dāng)先復(fù)審。所以選項B錯誤。（3）根據(jù)規(guī)定，對初步審定的商標(biāo)，自公告之日起3個月內(nèi)，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準(zhǔn)注冊，發(fā)給商標(biāo)注冊證，并予公告。所以選項C錯誤。

　　【例題11】（2009年新制度）甲公司在2003年10月18日申請注冊“嬰寶”商標(biāo)。2004年5月10日該商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊。根據(jù)商標(biāo)法規(guī)定，該公司第一次申請商標(biāo)續(xù)展的最后截止期限是（ ）。

　　A.2013年10月18日

　　B.2014年4月18日

　　C.2014年5月10日

　　D.2014年11月10日

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點是注冊商標(biāo)的續(xù)展。根據(jù)規(guī)定，注冊商標(biāo)有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。商標(biāo)有效期為10年，本題中2014年5月10日期滿，則期滿后6個月為2014年11月10日，因此選項D正確。

　　【例題12】（2005年）甲公司將本公司注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給乙公司，雙方簽訂了轉(zhuǎn)讓合同。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，乙公司開始享有該注冊商標(biāo)專用權(quán)的時間是（ ）。

　　A.甲、乙雙方簽訂注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同之日

　　B.商標(biāo)局收到注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓申請之日

　　C.商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同之日

　　D.商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后，予以公告之日

　　【正確答案】D

　　【答案解析】本題考核點是注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。

　　【例題13】（2005年）甲公司將擁有的“飛天”注冊商標(biāo)使用在其生產(chǎn)的樂器產(chǎn)品上。甲公司與乙公司簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可乙公司在其生產(chǎn)的樂器上使用“飛天”注冊商標(biāo)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，下列表述中，正確的有（ ）。

　　A.乙公司必須在其生產(chǎn)的使用“飛天”商標(biāo)的樂器上標(biāo)明自己的名稱

　　B.乙公司必須在其生產(chǎn)的使用“飛天”商標(biāo)的樂器上標(biāo)明自己的產(chǎn)地

　　C.甲公司應(yīng)當(dāng)監(jiān)督乙公司使用“飛天”商標(biāo)的樂器的質(zhì)量

　　D.乙公司應(yīng)當(dāng)保證使用“飛天”商標(biāo)的樂器的質(zhì)量

　　【正確答案】ABCD

　　【答案解析】本題考核點是注冊商標(biāo)的使用許可。（1）商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量；（2）經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。

　　【例題14】（2009年新制度）根據(jù)商標(biāo)法律制度的規(guī)定，下列情形中，構(gòu)成侵權(quán)注冊商標(biāo)專用權(quán)的有（ ）。

　　A.甲復(fù)制乙注冊的馳名商標(biāo)，在不相同商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾、致使乙的利益受到損害

　　B.丙銷售不知道是侵犯乙的注冊商標(biāo)權(quán)的商品，且丙證明了該商品是自己合法取得的并說明了商品的提供者

　　C.未經(jīng)商標(biāo)注冊人乙同意，丁更換了乙商品上的注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品用于個人消費

　　D.戊擅自制造乙的注冊商標(biāo)標(biāo)識，并將其賣給第三人庚

　　【正確答案】ABD

　　【答案解析】本題考核點是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。根據(jù)規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（1）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的；（2）銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的；（3）偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的；（4）未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意，更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的；（5）給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。因此選項C是“用于個人消費”而非“又投入市場”，不構(gòu)成侵權(quán)。

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