《經(jīng)濟(jì)法》沖刺階段綜合題解題思路及復(fù)習(xí)提示

　　[典型例題]2008年2月1日，甲公司與乙公司簽訂買(mǎi)賣(mài)合同，根據(jù)合同約定，甲公司向乙公司購(gòu)買(mǎi)一批建筑材料，價(jià)款為475萬(wàn)元，由甲公司向乙公司支付定金125萬(wàn)元，在2008年2月25日之前交付，并且約定由某建筑公司于2008年3月2日向甲公司交貨，甲公司在驗(yàn)貨合格后的次日付款。2008年2月20日，甲公司如約支付了定金。

　　2008年3月2日，由于建筑材料價(jià)格上漲，建筑公司沒(méi)有按期向A公司交貨，經(jīng)過(guò)協(xié)商，建筑公司于2008年3月18日向甲公司交付了貨物，甲公司當(dāng)天驗(yàn)收，質(zhì)量符合合同標(biāo)準(zhǔn)，但由于甲公司財(cái)務(wù)問(wèn)題于次日不能付款，經(jīng)過(guò)協(xié)商，乙公司同意將付款期限延長(zhǎng)至2008年5月1日，但需要甲公司提供相應(yīng)的全額擔(dān)保。甲公司以自己所擁有的廠房提供抵押，該廠房評(píng)估價(jià)值為2000萬(wàn)元。經(jīng)查，該廠房已經(jīng)由甲公司為向當(dāng)?shù)毓ど蹄y行貸款而提供了抵押擔(dān)保，甲公司與工商銀行和乙公司的廠房抵押情況如下：

	簽訂抵押合同	辦理抵押登記	擔(dān)保金額	債權(quán)屆滿(mǎn)日
乙公司	2008年3月20日	2008年3月22日	475萬(wàn)元	2008年5月1日
工商銀行	2007年5月2日	2007年6月1日	1000萬(wàn)元	2008年5月1日

　　2008年5月1日，甲企業(yè)不能清償乙公司和工商銀行的債務(wù)，經(jīng)協(xié)商，將甲企業(yè)的廠房變賣(mài)，所得價(jià)款為1256萬(wàn)元。

　　2008年6月1日，甲企業(yè)為彌補(bǔ)流動(dòng)資金不足，向中國(guó)銀行申請(qǐng)流動(dòng)資金貸款，借款期限為6個(gè)月，由于資金使用量不確定，因此以自己所屬的一幢辦公樓提供最高額抵押，辦公樓評(píng)估價(jià)值800萬(wàn)元，雙方約定擔(dān)保的最高債權(quán)額為500萬(wàn)元，債權(quán)確定時(shí)間為10月1日。此后甲企業(yè)借入的貸款情況如下：

　?。?）6月1日借入100萬(wàn)元；

　?。?）8月12日借入300萬(wàn)元；

　?。?）9月10日借入300萬(wàn)元。

　　10月1日時(shí)，甲企業(yè)只清償了6月1日借入的100萬(wàn)元，剩余貸款本金及利息613萬(wàn)元無(wú)法清償，經(jīng)與中國(guó)銀行協(xié)商將甲企業(yè)的辦公樓拍賣(mài)用于清償，拍賣(mài)價(jià)款為750萬(wàn)元。中國(guó)銀行要求以其全部的債權(quán)應(yīng)得到優(yōu)先清償。

　　甲公司終因經(jīng)營(yíng)管理不善，無(wú)力償還到期債務(wù)，由公司的債權(quán)人乙公司于2008年12月12日向甲公司所在地法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。法院于12月15日通知甲公司，甲公司對(duì)此無(wú)異議。人民法院于12月23日裁定受理該破產(chǎn)申請(qǐng)，同時(shí)指定B律師事務(wù)所作為管理人。管理人對(duì)甲公司的財(cái)產(chǎn)和債務(wù)情況整理如下：

　　（1）甲公司全部資產(chǎn)變現(xiàn)價(jià)值包括：

　　①用于對(duì)建設(shè)銀行400萬(wàn)元貸款提供抵押擔(dān)保的商品價(jià)值366萬(wàn)元；

　　②上述辦公樓優(yōu)先清償中國(guó)銀行后的剩余部分；

　?、塾糜趯?duì)所欠A公司貨款70萬(wàn)元抵押擔(dān)保的設(shè)備價(jià)值55萬(wàn)元；

　?、芤惶准庸ぴO(shè)備價(jià)值500萬(wàn)元；

　?、荼局Ц兜呢浛?00萬(wàn)元。

　?。?）甲公司債務(wù)包括：

　　①以上欠付乙公司的貨款和中國(guó)銀行的貸款；

　　②以上欠付A公司的全部貨款和建設(shè)銀行的全部貸款；

　　③欠農(nóng)業(yè)銀行信用貸款700萬(wàn)元；

　　④欠發(fā)職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用470萬(wàn)元；

　　⑤欠交稅款220萬(wàn)元；

　　⑥管理人在破產(chǎn)受理后解除甲公司與丁公司的合同，給丁公司造成損失230萬(wàn)元。

　?。?）除上述債務(wù)外，還發(fā)生訴訟費(fèi)80萬(wàn)元、管理人員報(bào)酬60萬(wàn)元、注冊(cè)會(huì)計(jì)師清算費(fèi)用50萬(wàn)元、評(píng)估費(fèi)20萬(wàn)元、為債務(wù)人繼續(xù)營(yíng)業(yè)而應(yīng)支付的職工工資28萬(wàn)元。

　　要求：結(jié)合以上資料，根據(jù)《合同法》、《物權(quán)法》、《企業(yè)破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，分析回答下列問(wèn)題：

　?。?）甲乙雙方約定的定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　　（2）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　?。?）建筑公司沒(méi)有按期交貨，甲公司可以要求誰(shuí)承擔(dān)違約責(zé)任？并說(shuō)明理由。

　?。?）甲公司與乙公司和工商銀行簽訂的抵押合同在何時(shí)生效？并說(shuō)明理由。

　　（5）工商銀行和乙公司的抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立？并說(shuō)明理由。

　?。?）如何用拍賣(mài)價(jià)款清償工商銀行和乙公司的貸款？并說(shuō)明理由。工商銀行和乙公司各自可以從拍賣(mài)價(jià)款中獲得多少清償額？

　　（7）中國(guó)銀行的債權(quán)清償請(qǐng)求是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。

　?。?）甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)人、管理人的產(chǎn)生是否合法？說(shuō)明理由。

　　（9）哪些屬于破產(chǎn)費(fèi)用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)？

　?。?0）丁公司在破產(chǎn)分配中可以獲得的清償金額為多少（列出計(jì)算過(guò)程）？

　　「答案」

　?。?）甲、乙雙方約定的定金數(shù)額不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但超過(guò)主合同標(biāo)的額20%的部分，人民法院不予支持。此處的合同標(biāo)的額為600萬(wàn)元，約定的定金數(shù)額超過(guò)了合同標(biāo)的額的20%，因此是不符合規(guī)定的。

　?。?）甲乙雙方約定由某建筑公司向甲交付貨物符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。此時(shí)由建筑公司履行就屬于由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，這是符合規(guī)定的。

　　（3）建筑公司沒(méi)有按期交貨，甲公司可以要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）甲公司與工商銀行簽訂的抵押合同在2007年5月2日生效，與乙公司簽訂的抵押合同在2008年3月20日生效。抵押合同自簽訂之日起生效。

　?。?）工商銀行的抵押權(quán)在2007年6月1日設(shè)立，乙公司的抵押權(quán)在2008年3月22日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，以建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自"登記之日"起設(shè)立。

　　（6）廠房的拍賣(mài)價(jià)款應(yīng)該先清償工商銀行的貸款，然后再清償所欠乙公司的貨款。根據(jù)規(guī)定，同一物上并存數(shù)個(gè)抵押權(quán)的，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償。本題中，工商銀行的抵押登記在先，因此應(yīng)該先得到清償。

　　①工商銀行可以獲得的清償額為1000萬(wàn)元；

　　②乙可以獲得的清償額為1256－1000＝256（萬(wàn)元）

　?。?）中國(guó)銀行的債權(quán)清償請(qǐng)求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)最高額抵押時(shí)，如果實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額高于最高限額的，以最高限額為限，超過(guò)部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ１绢}中，甲企業(yè)實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額為613萬(wàn)元，最高限額為500萬(wàn)元，因此中國(guó)銀行只能以500萬(wàn)元的變賣(mài)價(jià)款要求優(yōu)先清償。

　?。?）①甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)人合法。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，債權(quán)人可以向法院提出對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整或破產(chǎn)清償申請(qǐng)。

　?、诠芾砣说漠a(chǎn)生合法。根據(jù)規(guī)定，法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)的，應(yīng)同時(shí)指定管理人。管理人可以由會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等擔(dān)任。

　?。?）①破產(chǎn)費(fèi)用包括：訴訟費(fèi)80萬(wàn)元、管理人報(bào)酬60萬(wàn)元、注冊(cè)會(huì)計(jì)師清算費(fèi)用50萬(wàn)元、評(píng)估費(fèi)20萬(wàn)元，共計(jì)210萬(wàn)元。

　?、诠惨?zhèn)鶆?wù)包括：為繼續(xù)營(yíng)業(yè)應(yīng)支付的職工工資28萬(wàn)元。

　?。?0）①甲公司全部財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)價(jià)值為：366+250+55+500+300＝1471（萬(wàn)元）

　　「提示」250萬(wàn)元是辦公樓優(yōu)先清償中國(guó)銀行后的剩余部分，即：750－500＝250（萬(wàn)元）

　?、诩坠救總鶆?wù)為：219+113+70+400+700+470+220+230+210+28＝2660（萬(wàn)元）

　　「提示」219萬(wàn)元是欠付乙公司的貨款，即：475－（1256－1000）＝219（萬(wàn)元）

　　113萬(wàn)元是欠付中國(guó)銀行的貸款，即：613－500＝113（萬(wàn)元）

　　③全部財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)價(jià)值先清償用于擔(dān)保的債權(quán)

　　清償后剩余財(cái)產(chǎn)共1471－366－55＝1050（萬(wàn)元）

　　清償后剩余債權(quán)共2660－55－366＝2239（萬(wàn)元）

　?、芮鍍斊飘a(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)

　　清償后剩余財(cái)產(chǎn)共1050－210－28＝812（萬(wàn)元）

　　清償后剩余債權(quán)共2239－210－28＝2001（萬(wàn)元）

　　⑤清償工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用

　　清償后剩余財(cái)產(chǎn)共812－470＝342（萬(wàn)元）

　　清償后剩余債權(quán)共2001－470＝1531（萬(wàn)元）

　?、耷鍍敹惪?/p>

　　清償后剩余財(cái)產(chǎn)共342－220＝122（萬(wàn)元）

　　普通債權(quán)共1531－220＝1311（萬(wàn)元）

　　⑦通過(guò)以上程序，丁公司可獲得清償額為：（122÷1311）×230＝21.4（萬(wàn)元）。

　?。ǘ╊}型講解

　　1.涵蓋的知識(shí)點(diǎn)

　　該案例題考查的比較全面，其主體框架是企業(yè)破產(chǎn)法，中間依次考到了合同法和物權(quán)法的內(nèi)容，綜合性較強(qiáng)，08年注會(huì)經(jīng)濟(jì)法新增了物權(quán)法的一章內(nèi)容，因此有很大的可能會(huì)涉及以物權(quán)法為主的綜合題，可能涉及的考點(diǎn)包括：

　　（1）物權(quán)變動(dòng)；建筑物區(qū)分所有權(quán)；共有；地役權(quán)；抵押；質(zhì)押；留置。

　?。?）可能涉及的跨章節(jié)考點(diǎn)有：訂立合同；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)；企業(yè)破產(chǎn)法

　　另外，以企業(yè)破產(chǎn)法為主的綜合題，可能涉及的考點(diǎn)包括：

　　（1）破產(chǎn)申請(qǐng)和受理；破產(chǎn)管理人；債務(wù)人財(cái)產(chǎn)；債權(quán)申報(bào)；債權(quán)人會(huì)議；重整與和解；破產(chǎn)清算。

　　（2）可能涉及的跨章節(jié)考點(diǎn)有：合同履行；擔(dān)保。

　　2.知識(shí)點(diǎn)發(fā)散

　?。?）定金和違約金的適用，如果合同中既約定了違約金又約定定金的，是不能同時(shí)適用的。

　?。?）合同債權(quán)或債務(wù)的轉(zhuǎn)讓規(guī)定

　　（3）物權(quán)法中關(guān)于抵押權(quán)設(shè)立和抵押登記的問(wèn)題，注意抵押合同的成立與抵押登記沒(méi)有直接的關(guān)系。

　?。?）企業(yè)破產(chǎn)法中有關(guān)抵銷(xiāo)權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)的規(guī)定適用問(wèn)題，大家要特別認(rèn)真的把握，因?yàn)檫@些規(guī)定對(duì)最終的計(jì)算結(jié)果有直接的影響。

　　（三）綜合題解題思路

　　綜合題的分值較多，答題要求也較高，其目的是考核考生運(yùn)用法律規(guī)定分析判斷能力、綜合分析能力和實(shí)務(wù)操作能力，由于涉及的概念和法律規(guī)定較多，且將不同章節(jié)的內(nèi)容聯(lián)系起來(lái)進(jìn)行考核，是本課程考試難度最大的一種題型。在考試命題時(shí)，綜合題的敘述文字較多，涉及的法律關(guān)系又較為復(fù)雜，有些考生乍一看題目，就會(huì)感覺(jué)頭腦發(fā)昏，理不出頭緒，越看越亂，無(wú)從落筆，既影響情緒，又浪費(fèi)時(shí)間。在綜合題答題時(shí)建議考生先看綜合題的答題要求，因綜合題往往會(huì)問(wèn)幾個(gè)問(wèn)題，每個(gè)問(wèn)題又問(wèn)得很明確。應(yīng)認(rèn)真、仔細(xì)閱讀題目，準(zhǔn)確地理解題意和答題要求，確定試題涉及的知識(shí)點(diǎn)及相關(guān)法律規(guī)定，全面歸納解題的已知條件，獲取解題的信息，并在一些重要的關(guān)節(jié)點(diǎn)和詞語(yǔ)上作上相應(yīng)的記號(hào)引起警示，這樣既能抓住解題的要點(diǎn)，又能節(jié)約時(shí)間。同時(shí)，綜合題的答題技巧是很重要的，既不能過(guò)于簡(jiǎn)單，也不能思路混亂，洋洋灑灑不得要領(lǐng)。一般而言，對(duì)綜合題中所提的問(wèn)題，可以采用邏輯上的"三段論"予以回答。即：第一步，作出正確的判斷結(jié)論（即回答某行為合法或不合法）；第二步，引述具體的法律規(guī)定（不必指出具體的法律條文名稱(chēng)，只需寫(xiě)明"根據(jù)法律規(guī)定"或"根據(jù)規(guī)定"即可，并講明法律規(guī)定的具體內(nèi)容）；第三步，將題目相關(guān)內(nèi)容對(duì)比法律規(guī)定，以此論證判斷結(jié)論。另外，在答題時(shí)應(yīng)注意語(yǔ)言表述的規(guī)范性和準(zhǔn)確性，并注意善于運(yùn)用法律術(shù)語(yǔ)和規(guī)范語(yǔ)言答題。

　　總之，答題技巧的掌握對(duì)考生是否能夠取得理想的成績(jī)有著密切的關(guān)系。