游文麗：經(jīng)濟法考前復(fù)習(xí)重點章節(jié)提示（第七章證券法）

　　第七章　證券法

　　[考點提示1] 熟悉公開發(fā)行。

　　有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

　?。?）向不特定對象發(fā)行證券；

　?。?）向累計超過200人的特定對象發(fā)行證券；

　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

　　[考點提示2] 掌握首次公開發(fā)行股票并上市的條件。

　　在下列條件中，是否屬于“重大”和“嚴(yán)重”之類的情形，根據(jù)試題中是否出現(xiàn)這樣的詞來判斷。

　?。?）發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)一定期限的股份有限公司。

　　該股份有限公司應(yīng)自成立后，持續(xù)經(jīng)營時間在3年以上；有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算，并達(dá)3年以上。

　?。?）發(fā)行人已合法并真實取得注冊資本項下載明的資產(chǎn)。

　?。?）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

　　（4）發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

　?。?）發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。

　?。?）發(fā)行人的資產(chǎn)完整，人員、財務(wù)、機構(gòu)和業(yè)務(wù)獨立。

　?、侔l(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

　?、诎l(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

　　7.發(fā)行人具備健全且運行良好的組織機構(gòu)。

　?、侔l(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，而且不得有：被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)；因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

　?、诎l(fā)行人的公司章程中已明確對外擔(dān)保的審批權(quán)限和審議程序，不存在為控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)進行違規(guī)擔(dān)保的情形。

　?、郯l(fā)行人有嚴(yán)格的資金管理制度，不得有資金被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形。

　?。?）發(fā)行人具有持續(xù)盈利能力。試題中根據(jù)是否出現(xiàn)“影響持續(xù)盈利能力”字樣來判斷。

　?。?）發(fā)行人的財務(wù)狀況良好。

　?、儇攧?wù)管理規(guī)范。

　?、谪攧?wù)指標(biāo)良好。第一，最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。第二，最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。第三，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元。第四，最近一期期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%；第五，最近一期期末不存在未彌補虧損。

　?、垡婪{稅。

　?、馨l(fā)行人不存在重大償債風(fēng)險，不存在影響持續(xù)經(jīng)營的擔(dān)保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。

　?、葚攧?wù)資料真實完整。

　　（10）發(fā)行人募集資金用途符合規(guī)定。

　　（11）發(fā)行人不存在法定的違法行為。有6種情形構(gòu)成首次發(fā)行股票并上市的法定障礙。

　　[考點提示3]熟悉首次公開發(fā)行股票的程序。

　　（1）股票發(fā)行的具體方案等由股東大會批準(zhǔn)。

　　（2）中國證監(jiān)會收到申請文件后，應(yīng)在5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定。

　?。?）股票發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)后，發(fā)行人應(yīng)自中國證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起6個月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，須重新核準(zhǔn)。

　　[考點提示4] 熟悉承銷。

　?。?）向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團承銷。承銷團應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

　?。?）證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

　　（3）股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。

　　[考點提示5] 掌握上市公司增發(fā)股票的一般條件。

　?。?）組織機構(gòu)健全，運行良好。

　　現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員具備任職資格，不存在違反公司法的行為，且最近36個月內(nèi)未受到過中國證監(jiān)會的行政處罰、最近12個月內(nèi)未受到過證券交易所的公開譴責(zé)；最近12個月內(nèi)不存在違規(guī)對外提供擔(dān)保的行為。

　?。?）盈利能力應(yīng)具有可持續(xù)性。

　　上市公司最近3個會計年度連續(xù)盈利。最近24個月內(nèi)曾公開發(fā)行證券的，不存在發(fā)行當(dāng)年營業(yè)利潤比上年下降50%以上的情形。

　?。?）財務(wù)狀況良好。

　　最近3年及一期財務(wù)報表未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；最近三年以現(xiàn)金或股票方式累計分配的利潤不少于最近三年實現(xiàn)的年均可分配利潤的20%.

　?。?）財務(wù)會計文件無虛假記載。

　　（5）募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定。

　　除金融類企業(yè)外，本次募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，不得直接或間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司。

　?。?）上市公司不存在6種違法行為。

　　[考點提示6] 掌握配股的條件。

　　配股除了應(yīng)當(dāng)符合前述一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　?。?）擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%；

　?。?）控股股東應(yīng)當(dāng)在股東大會召開前公開承諾認(rèn)配股份的數(shù)量；

　?。?）采用證券法規(guī)定的代銷方式發(fā)行?？毓晒蓶|不履行認(rèn)配股份的承諾，或者代銷期限屆滿，原股東認(rèn)購股票的數(shù)量未達(dá)到擬配售數(shù)量70%的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還已經(jīng)認(rèn)購的股東。

　　[考點提示7] 掌握增發(fā)的條件。

　　增發(fā)除了符合前述一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　　（1）最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%.扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)；

　?。?）除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形；

　?。?）發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前個交易日的均價。

　　[考點提示8] 熟悉非公開發(fā)行股票的條件。

　?。?）發(fā)行價格不低于定價基準(zhǔn)日前20個交易日公司股票均價的90%；

　?。?）本次發(fā)行的股份自發(fā)行結(jié)束之日起，12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；控股股東實際控制人及其控制的企業(yè)認(rèn)購的股份，36個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

　?。?）募集資金使用符合有關(guān)規(guī)定；

　?。?）本次發(fā)行將導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變化的，還應(yīng)當(dāng)符合中國證監(jiān)的其他規(guī)定。

　　上市公司有7種違法情形之一的，不得非公開發(fā)行股票。

　　[考點提示9] 熟悉增發(fā)股票的程序。

　?。?）先由董事會作出決議，提請股東大會批準(zhǔn)。股東大會就發(fā)行事項作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行的，股東大會就發(fā)行方案進行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避。

　?。?）由保薦人保薦并申報，證監(jiān)會依照有關(guān)程序?qū)徍恕?/p>

　?。?）發(fā)行股票。上市公司發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷。

　　[考點提示10] 掌握上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。

　?。?）上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券，除應(yīng)當(dāng)符合增發(fā)股票的一般條件之外，還應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　?、僮罱?個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%.扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)；

　?、诒敬伟l(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%；

　?、圩罱?個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息。

　?。?）上市公司發(fā)行分離交易的可轉(zhuǎn)換公司債券，除符合公開增發(fā)股票的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

　?、俟咀罱黄谀┙?jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元；

　?、谧罱?個會計年度實現(xiàn)的年均可分配利潤不少于公司債券一年的利息；

　?、圩罱?個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額平均不少于公司債券一年的利息，但最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%（扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)）除外；

　?、鼙敬伟l(fā)行后累計公司債券余額不超過最近一期末凈資產(chǎn)額的40%，預(yù)計所附認(rèn)股權(quán)全部行權(quán)后募集的資金總量不超過擬發(fā)行公司債券金額。

　?。?）可轉(zhuǎn)換公司債券的期限最短為1年，最長為6年。

　?。?）公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，但最近一期末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)不低于人民幣15億元的公司除外。提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為全額擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。以保證方式提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為連帶責(zé)任擔(dān)保，且保證人最近一期經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額應(yīng)不低于其累計對外擔(dān)保的金額。證券公司或上市公司不得作為發(fā)行可轉(zhuǎn)債的擔(dān)保人，但上市商業(yè)銀行除外。設(shè)定抵押或質(zhì)押的，抵押或質(zhì)押財產(chǎn)的估值應(yīng)不低于擔(dān)保金額。

　?。?）可轉(zhuǎn)換公司債券自發(fā)行結(jié)束之日起6個月后方可轉(zhuǎn)換為公司股票。轉(zhuǎn)股價格應(yīng)不低于募集說明書公告日前20個交易日該公司股票交易均價和前一交易日的均價。

　　[考點提示11] 熟悉證券投資基金的發(fā)行。

　　（1）設(shè)立證券投資基金的條件有7條。

　?。?）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自受理基金募集申請之日起6個月內(nèi)作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，并通知申請人。基金管理人應(yīng)當(dāng)在基金份額發(fā)售的3日前公布招募說明書、基金合同及其他有關(guān)文件。基金管理人應(yīng)當(dāng)自收到核準(zhǔn)文件之日起6個月內(nèi)進行基金募集。

　?。?）超過6個月開始募集，原核準(zhǔn)的事項未發(fā)生實質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案；發(fā)生實質(zhì)性變化的，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)重新提交申請。

　　[考點提示12] 掌握證券的交易的限制。

　?。?）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　?。?）公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

　?。?）證券機構(gòu)的從業(yè)人員，在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。

　　（4）為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票；為上市公司出具審計報告和法律意見書等文件的專業(yè)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票；在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　?。?）上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5%以上的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，或者在賣出后6個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有。

　　[考點提示13] 熟悉證券的上市交易條件、暫停交易條件和終止交易條件。

　　[考點提示14] 掌握屬于重大事件的12種情形。

　　[考點提示15] 熟悉禁止的交易行為。

　　禁止的交易行為包括內(nèi)幕交易行為、操縱證券市場行為、制造虛假信息行為和欺詐客戶行為。

　　[考點提示16] 熟悉一致行動人。

　　在上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中有一致行動情形的投資者，互為一致行動人。如無相反證據(jù)，投資者有12種情形之一的為一致行動人。一致行動人應(yīng)當(dāng)合并計算其所持有的股份。

　　[考點提示17] 熟悉上市公司收購的權(quán)益披露。

　　[考點提示18] 掌握要約收購。

　?。?）通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約。

　?。?）以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%.

　　（3）收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過60日；但是出現(xiàn)競爭要約的除外。

　　（4）收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份。

　　[考點提示19] 掌握協(xié)議收購。

　?。?）協(xié)議收購的雙方可以臨時委托證券登記結(jié)算機構(gòu)保管協(xié)議轉(zhuǎn)讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。

　?。?）采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。

　　[考點提示20] 熟悉豁免申請。

　?。?）當(dāng)出現(xiàn)規(guī)定的特殊情形時，投資者及其一致行動人可以向中國證監(jiān)會申請豁免。未取得豁免的，投資者及其一致行動人應(yīng)當(dāng)在收到中國證監(jiān)會通知之日起30日內(nèi)將其或者其控制的股東所持有的被收購公司股份減持到30%或者30%以下；擬以要約以外的方式繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。

　?。?）熟悉可申請的豁免事項。

　　[考點提示21] 熟悉財務(wù)顧問。

　?。?）收購人進行上市公司的收購，應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊的具有從事財務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機構(gòu)擔(dān)任財務(wù)顧問。收購人未按照規(guī)定聘請財務(wù)顧問的，不得收購上市公司。

　?。?）熟悉財務(wù)顧問的職責(zé)。

　　[考點提示22] 掌握上市公司收購后事項的處理。

　　收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　[考點提示23] 熟悉證券交易所。

　?。?）證券交易所設(shè)理事會，并設(shè)總經(jīng)理一人，總經(jīng)理由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)任免。

　　（2）熟悉不得擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人的情形，除《公司法》中擔(dān)任公司高級管理人員的限制條件外，還有《證券法》的限制規(guī)定。

　　[考點提示24] 熟悉證券公司。

　?。?）熟悉設(shè)立證券公司應(yīng)當(dāng)具備的條件。

　　（2）證券公司不得擔(dān)任證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形與前面不得擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人的規(guī)定一致。

　　[考點提示25] 熟悉法律責(zé)任。

　　主要關(guān)注對發(fā)行人和保薦人違法行為的處罰。

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正保會計網(wǎng)校：游文麗老師
2007年9月5日