2004年CPA考試問題解答（一）——《經(jīng)濟(jì)法》問題解答

   1.問：經(jīng)濟(jì)法教材第180頁，上市公司增發(fā)新股其他條件之一為"發(fā)行前最近一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表中的資產(chǎn)負(fù)債率不低于同行業(yè)上市公司的平均水平"，是否應(yīng)該是"不高于"？

   答：應(yīng)當(dāng)是"不低于"，教材沒有錯(cuò)誤。該規(guī)定的主要理由是，如果一個(gè)上市公司的資產(chǎn)負(fù)債率過低，即表明該企業(yè)可以通過債權(quán)性融資方法，即借款方式解決資金不足的問題，而無須通過股權(quán)性融資，即發(fā)行新股的方式解決。

   2.問：出版的試題是否屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品？

   答：出版的試題分為兩種，一類是屬于創(chuàng)作的試題，一類是屬于匯編的試題。匯編的試題屬于匯編作品只要其對(duì)相關(guān)內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性，不侵犯原作品的著作權(quán)，亦受著作權(quán)法保護(hù)。該類作品屬于科學(xué)領(lǐng)域的范圍。

   3.問：裁定與判決有何區(qū)別？

   答：判決是指法院對(duì)民事案件依法定程序?qū)徖砗髮?duì)案件的實(shí)體問題依法作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。裁定是指法院在審理民事案件的過程中對(duì)有關(guān)訴訟程序的事項(xiàng)作出的判定。二者都是國家行使審判權(quán)，依照法定程序作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。二者的區(qū)別是：（1）判決解決的是案件的實(shí)體問題，是對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體爭議和請(qǐng)求所作出的結(jié)論；裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)，主要是法院行使指揮、協(xié)調(diào)訴訟活動(dòng)權(quán)能的體現(xiàn)；（2）裁定發(fā)生于訴訟的各階段，一個(gè)案件可能有多個(gè)裁定，判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出，一般一個(gè)案件一個(gè)判決；（3）裁定可采用書面形式，也可采用口頭形式，判決只能采用書面形式；（4）除不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準(zhǔn)上訴，一審判決可以上訴。

   4.問：我在學(xué)習(xí)第一章法律行為的時(shí)候，對(duì)無效的民事行為和可撤銷的民事行為理解不透，能否解釋一下他們之間的關(guān)系嗎？

   答：無效的民事行為和可撤銷的民事行為的概念和特征等在教材上有明確的表述，在此不重復(fù)了?，F(xiàn)把兩者的發(fā)生情形歸納對(duì)比一下，供理解和參考。第一，兩者發(fā)生情形的相同點(diǎn)：（1）可撤銷的民事行為一旦撤銷，與無效民事行為相同，自始沒有法律約束力；（2）產(chǎn)生的法律后果相同。①恢復(fù)原狀；②賠償損失。即有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受的損失，但如果雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任；③收歸國家或集體所有或返還第三人。這是針對(duì)雙方惡意串通實(shí)施的民事行為損害國家、集體或者第三人利益的，應(yīng)當(dāng)采取的措施。第二，兩者發(fā)生情形的不同點(diǎn)：無效的民事行為：主體不合格、內(nèi)容不合法、形式不合法，以及部分意思表示不真實(shí)的民事行為，即一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情形下所為的民事行為（注意與合同法的區(qū)別）。可撤銷的民事行為：①行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的民事行為；②顯失公平的民事行為；③注意《合同法》規(guī)定一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的為元效合同。

   5.問：某甲與乙有限責(zé)任公司經(jīng)協(xié)商后，決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙協(xié)議中規(guī)定：乙有限責(zé)任公司向合伙企業(yè)投資30萬元，甲負(fù)責(zé)經(jīng)營管理，但不投資，乙有限貴任公司每茸從合伙企業(yè)取得60%的經(jīng)營收益，虧損時(shí)，責(zé)任及其他一切鳳險(xiǎn)均由甲承擔(dān)。甲為了經(jīng)營方便決定成立以后使用丙有限責(zé)任公司的名義對(duì)外進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)。請(qǐng)問如何判斷以上行為是否合法？

   答：事例中存在以下違法行為：乙的主體資格不符合法律規(guī)定，即乙是非自然人；甲無繳付的實(shí)際出資，不具備合伙企業(yè)成立的前提條件；乙只收取收益，不承擔(dān)虧損，不符合合伙協(xié)議的法律特征的要求，致使雙方在權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)上顯然不公，是無效的合伙協(xié)議；該合伙企業(yè)不具備設(shè)立條件，不會(huì)被批準(zhǔn)設(shè)立即使成立，以"有限公司"名義對(duì)外活動(dòng)，也不符合合伙企業(yè)名稱的要求。

   6.請(qǐng)問："因債務(wù)人的破產(chǎn)案件受理而中止執(zhí)行程序時(shí)，一般保證的保證人享有的先訴抗辯權(quán)不得行使"是什么意思？什么是"先訴抗辯權(quán)"？

   答：教材第258頁，先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能清償債務(wù)前，對(duì)債務(wù)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，如債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；（2）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；（3）保證人以書面形式放棄先訴抗辯權(quán)的。

   7.問：中外合作經(jīng)營企業(yè)合作者應(yīng)當(dāng)儂照什么確定合作企業(yè)提前終止的財(cái)產(chǎn)歸屬？

   答：合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定。包括投資或者提供合作條件、利潤或者產(chǎn)品的分配、風(fēng)險(xiǎn)和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)解散時(shí)財(cái)產(chǎn)的歸屬等事項(xiàng)，都在合作各方簽訂的合同中確定?！吨型夂献鹘?jīng)營企業(yè)法》規(guī)定："合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算，中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。"