2008年中級(jí)《經(jīng)濟(jì)法》考試大綱（第四章）

　　第四章 外商投資企業(yè)法律制度

　　[基本要求]

　?。ㄒ唬┱莆胀鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)

　?。ǘ┱莆罩型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉(zhuǎn)讓、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理

　?。ㄈ┱莆罩型夂献鹘?jīng)營企業(yè)的注冊資本、投資與合作條件、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營管理

　?。ㄋ模┱莆胀赓Y企業(yè)的注冊資本、外國投資者的出資、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理

　?。ㄎ澹┦煜ね馍掏顿Y企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　（六）熟悉中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合營期限、解散和清算

　?。ㄆ撸┦煜ぶ型夂献鹘?jīng)營企業(yè)的設(shè)立、合作期限、解散和清算

　　（八）熟悉外資企業(yè)的設(shè)立、組織形式和組織機(jī)構(gòu)、經(jīng)營期限、終止和清算

　?。ň牛┝私馔馍掏顿Y企業(yè)的概念、種類、權(quán)利和義務(wù)

　?。ㄊ┝私庵型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的概念

　　[考試內(nèi)容]

　　第一節(jié)　外商投資企業(yè)法律制度概述

　　一、外商投資企業(yè)的種類

　　外商投資企業(yè)，是指依照中國的法律規(guī)定，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。

　　我國目前外商投資企業(yè)的種類主要有：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)和中外合資股份有限公司等。

　　二、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

　　外商投資企業(yè)享有的權(quán)利主要包括：生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃權(quán)、資金籌措使用權(quán)、物資采購權(quán)、產(chǎn)品銷售權(quán)、外匯收入使用權(quán)、勞動(dòng)用工管理權(quán)、機(jī)構(gòu)設(shè)置和人員編制權(quán)等。

　　外商投資企業(yè)承擔(dān)的義務(wù)主要包括：遵守中國的法律、行政法規(guī)，不得損害中國的社會(huì)公共利益；履行依法簽訂的協(xié)議、合同、章程；依照中國稅法的規(guī)定繳納稅款；接受中國政府有關(guān)部門的管理和監(jiān)督等。

　　三、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

　　外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類?！吨笇?dǎo)外商投資方向規(guī)定》 對(duì)鼓勵(lì)、允許、限制和禁止的投資項(xiàng)目分別作了具體規(guī)定。

　　四、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，是指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱境內(nèi)公司）股東的股權(quán)或認(rèn)購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱股權(quán)并購）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)，或者外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運(yùn)營該資產(chǎn)（以下稱資產(chǎn)并購）。

　?。ㄒ唬┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵循的原則

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和規(guī)章，遵循公平合理、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。

　?。ǘ┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

　　境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報(bào)中華人民共和國商務(wù)部（以下簡稱商務(wù)部）審批。

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實(shí)際控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟(jì)安全因素，或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。轉(zhuǎn)載！請(qǐng)·注明*中華#*會(huì)計(jì)網(wǎng)校

　　外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)。

　　并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價(jià)值或擬出售資產(chǎn)的評(píng)估結(jié)果，作為確定交易價(jià)格的依據(jù)。

　?。ㄈ┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，應(yīng)根據(jù)購買資產(chǎn)的交易價(jià)格和實(shí)際生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模確定擬設(shè)立的外商投資企業(yè)的投資總額。

　?。ㄋ模┩鈬顿Y者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對(duì)價(jià)。特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的60%以上，1年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。

　　外國投資者認(rèn)購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東，應(yīng)當(dāng)在公司申請(qǐng)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時(shí)，繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運(yùn)營該資產(chǎn)的，對(duì)與資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)在上述規(guī)定的對(duì)價(jià)支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。轉(zhuǎn)載！請(qǐng)·注明*中華#*會(huì)計(jì)網(wǎng)校

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清。

　　外國投資者在并購后所設(shè)立外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例高于25%的，該企業(yè)享受外商投資企業(yè)待遇。外國投資者在并購后所設(shè)立外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內(nèi)非外商投資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

　　境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，所設(shè)立的外商投資企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，但該境外公司認(rèn)購境內(nèi)公司增資，或者該境外公司向并購后所設(shè)立的企業(yè)增資，增資額占所設(shè)立企業(yè)注冊資本比例達(dá)到25%以上的除外。

　　（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，投資者應(yīng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送規(guī)定的文件。審批機(jī)關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。

　　外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。外國投資者股權(quán)并購的，被并購境內(nèi)公司應(yīng)向原登記管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　　投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內(nèi)，到稅務(wù)、海關(guān)、土地管理和外匯管理等有關(guān)部門辦理登記手續(xù)。

　　（六）反壟斷審查

　　外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)有下列情形之一的，投資者應(yīng)就所涉情形向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)告：（1）并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；（2）1年內(nèi)并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計(jì)超過10個(gè)；（3）并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；（4）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達(dá)到25%.商務(wù)部和國家工商行政管理總局認(rèn)為可能造成過度集中，妨害正當(dāng)競爭、損害消費(fèi)者利益的，應(yīng)自收到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起90日內(nèi)，共同或經(jīng)協(xié)商單獨(dú)召集有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及其他利害關(guān)系方舉行聽證會(huì)，并依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。

　　境外并購有下列情形之一的，并購方應(yīng)在對(duì)外公布并購方案之前或者報(bào)所在國主管機(jī)構(gòu)的同時(shí)，向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報(bào)送并購方案。商務(wù)部和國家工商行政管理總局應(yīng)審查是否存在造成境內(nèi)市場過度集中，妨害境內(nèi)正當(dāng)競爭、損害境內(nèi)消費(fèi)者利益的情形，并作出是否同意的決定：（1）境外并購一方當(dāng)事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)在30億元人民幣以上；（2）境外并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場上的營業(yè)額在15億元人民幣以上；（3）境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率已經(jīng)達(dá)到20%；（4）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達(dá)到25%；（5）由于境外并購，境外并購一方當(dāng)事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。

　　有下列情形之一的并購，并購一方當(dāng)事人可以向商務(wù)部和國家工商行政管理總局申請(qǐng)審查豁免：（1）可以改善市場公平競爭條件的；（2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；（3）引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；（4）可以改善環(huán)境的。

　　第二節(jié)　中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　?。ㄒ唬┰O(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的條件

　　設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合營企業(yè)），應(yīng)當(dāng)能夠促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和科學(xué)技術(shù)水平的提高，有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。

　　申請(qǐng)?jiān)O(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

　?。ǘ┰O(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

　　設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)，是國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門。符合規(guī)定條件的，可由國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府及國務(wù)院有關(guān)行政機(jī)關(guān)審批，報(bào)國務(wù)院對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門備案。

　?。ㄈ┰O(shè)立合營企業(yè)的法律程序

　　1.由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件。

　　2.審批機(jī)關(guān)審批。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到全部文件之日起3個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。合營企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)后，由審批機(jī)關(guān)發(fā)給批準(zhǔn)證書。

　　3.辦理工商登記。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個(gè)月內(nèi)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

　　二、合營企業(yè)的注冊資本與投資總額

　　（一）合營企業(yè)的注冊資本

　　合營企業(yè)的注冊資本為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%.

　　合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會(huì)會(huì)議通過，報(bào)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。合營企業(yè)增加、減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)修改合營企業(yè)章程，并辦理變更注冊資本登記手續(xù)。

　　合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》 規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)的投資總額

　　合營企業(yè)的投資總額，為按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金的總和。由注冊資本與借款構(gòu)成。

　　合營企業(yè)的注冊資本和投資總額之間應(yīng)當(dāng)保持一個(gè)適當(dāng)、合理的比例：（1）合營企業(yè)的投資總額在300 萬美元（含300 萬美元）以下的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；（2）合營企業(yè)的投資總額在300 萬美元以上至1 000 萬美元（含1 000 萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420 萬美元以下的，注冊資本不得低于210 萬美元；（3）合營企業(yè)的投資總額在1 000 萬美元以上至3000 萬美元（含3000 萬美元）的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250 萬美元以下的，注冊資本不得低于500 萬美元；（4）合營企業(yè)的投資總額在3000 萬美元以上的，其注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3600 萬美元以下的，注冊資本不得低于1200 萬美元。

　　三、合營企業(yè)合營各方的出資方式、出資期限

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)合營各方的出資方式

　　合營企業(yè)合營各方可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)等作價(jià)出資。

　　外國合營者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

　　作為外國合營者出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，應(yīng)當(dāng)是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的且出資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價(jià)，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國際市場價(jià)格。

　　作為外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須符合下列條件之一：（1）能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的。（2）能顯著節(jié)約原材料、燃料、動(dòng)力的。

　　中國合營者可以用為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權(quán)作為出資，其作價(jià)金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費(fèi)相同。

　　合營各方按照合營合同的規(guī)定向合營企業(yè)認(rèn)繳的出資，必須是合營者自己所有的現(xiàn)金、自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的建筑物、廠房、機(jī)器設(shè)備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。

　　合營企業(yè)任何一方不得用以合營企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)以及合營者以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)合營各方的出資期限

　　合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中訂明出資期限，并且應(yīng)當(dāng)按照合營合同規(guī)定的期限繳清各自的出資。合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方的第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

　　通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。對(duì)特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益?？毓赏顿Y者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

　　合營企業(yè)合同經(jīng)審批后，如確因特殊情況需要超過合同規(guī)定的繳資期限延期繳資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)備案，并辦理相關(guān)手續(xù)。合營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。對(duì)合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資額未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

　　四、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓

　　合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三方。

　　合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，須經(jīng)合營他方同意，并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，向登記管理機(jī)構(gòu)辦理變更登記手續(xù)。合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

　　五、合營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　（一）合營企業(yè)的組織形式

　　合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。

　　（二）合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　1.董事會(huì)。合營企業(yè)的董事會(huì)是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題。

　　董事會(huì)由董事長、副董事長及董事組成。董事會(huì)成員不得少于3人。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事長是合營企業(yè)的法定代表人。董事由合營各方按照分配的名額委派和撤換。董事任期4年，任期屆滿可以連任。

　　董事會(huì)的職權(quán)包括：審議企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動(dòng)工資計(jì)劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會(huì)計(jì)師、審計(jì)師的任命或聘請(qǐng)及其職權(quán)和待遇等。

　　下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議的董事一致通過，方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的中止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。

　　2.經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。合營企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)企業(yè)的日常經(jīng)營工作。

　　六、合營企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理

　　合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理機(jī)構(gòu)，執(zhí)行國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，根據(jù)中國有關(guān)的法律和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并報(bào)送當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)和財(cái)政部門報(bào)送季度和年度會(huì)計(jì)報(bào)表。

　　合營企業(yè)設(shè)總會(huì)計(jì)師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)工作。

　　合營企業(yè)原則上采用人民幣為記賬本位幣，但經(jīng)合營各方商定，也可采用某一種外國貨幣為記賬本位幣。

　　合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方的出資比例進(jìn)行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進(jìn)行分配。合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補(bǔ)前，不得分配利潤。

　　合營企業(yè)合營各方的出資證明書、合營企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表、合營企業(yè)清算的會(huì)計(jì)報(bào)表，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會(huì)計(jì)師驗(yàn)證和出具證明方為有效。

　　七、合營企業(yè)的合營期限、解散和清算

　?。ㄒ唬┖蠣I企業(yè)的合營期限

　　合營企業(yè)如屬于國家法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的行業(yè)，合營各方應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營企業(yè)的合營期限。其他行業(yè)的合營各方可以在合營合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。

　　約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期限屆滿6個(gè)月前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)之日起個(gè)月內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。

　?。ǘ┖蠣I企業(yè)的解散

　　合營企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法予以解散。

　?。ㄈ┖蠣I企業(yè)的清算

　　合營企業(yè)宣告解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。合營企業(yè)的清算由清算委員會(huì)負(fù)責(zé)。

　　清算委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任或者不適合擔(dān)任清算委員會(huì)成員時(shí)，合營企業(yè)可以聘請(qǐng)中國的注冊會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。

　　清算委員會(huì)行使法律規(guī)定的各項(xiàng)職權(quán)。

　　合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)按照合營各方的出資比例進(jìn)行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。合營企業(yè)解散時(shí)，其資產(chǎn)凈額或者剩余財(cái)產(chǎn)減除企業(yè)未分配利潤、各項(xiàng)基金和清算費(fèi)用后的余額，超過實(shí)繳資本的部分為清算所得，應(yīng)當(dāng)依法繳納所得稅。

　　合營企業(yè)的清算工作結(jié)束后，由清算委員會(huì)向登記管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

　　第三節(jié)　中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度

　　一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

　?。ㄒ唬┰O(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的條件

　　設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)），應(yīng)當(dāng)符合國家的發(fā)展政策和產(chǎn)業(yè)政策，遵守國家關(guān)于指導(dǎo)外商投資方向的規(guī)定。

　　國家鼓勵(lì)舉辦的合作企業(yè)是：（1）產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)。（2）技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

　　（二）設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

　　1.由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報(bào)送有關(guān)文件。

　　2.審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。

　　3.辦理工商登記。合作企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合作企業(yè)的成立日期。

　　二、合作企業(yè)的注冊資本與投資、合作條件

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的注冊資本

　　合作企業(yè)的注冊資本，為設(shè)立合作企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的、合作各方認(rèn)繳的出資額之和。合作企業(yè)的注冊資本在合作期限內(nèi)不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等變化，確需減少的，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　合作企業(yè)的投資總額為按照合作企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模需要投入的資金總和。合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)的投資和合作條件

　　1.合作各方的出資方式。合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實(shí)物或者工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方應(yīng)當(dāng)以其自有的財(cái)產(chǎn)或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為投資或者提供合作條件，并對(duì)該投資或者提供的合作條件不得設(shè)置抵押或者其他形式的擔(dān)保。

　　2.合作各方的出資比例。在依法取得中國法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%.

　　3.合作各方的出資期限。合作各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在合作企業(yè)合同中約定合作各方向合作企業(yè)投資或者提供合作條件的期限。未按照合作企業(yè)合同約定繳納投資或者提供合作條件的一方，應(yīng)當(dāng)向已繳納投資或者提供合作條件的他方承擔(dān)違約責(zé)任。

　　4.合作各方的出資轉(zhuǎn)讓。合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　三、合作企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

　　（一）合作企業(yè)的組織形式

　　具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司；不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會(huì)；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(huì)。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題。

　　董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)的成員不得少于3人，其名額的分配由中外合作者參照各自的投資或者提供的合作條件協(xié)商確定。董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)成員由合作各方自行委派或者撤換。中外合作者一方擔(dān)任董事長、主任的，副董事長、副主任由他方擔(dān)任。董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人。董事或者委員每屆任期不得超過3年，任期屆滿可以連任。

　　下列事項(xiàng)由出席董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議的董事或者委員一致通過，方可作出決議：（1）合作企業(yè)章程的修改；（2）合作企業(yè)注冊資本的增加或者減少；（3）合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押；（4）合作企業(yè)的解散；（5）合作企業(yè)合并、分立和變更組織形式；（6）合作各方約定由董事會(huì)會(huì)議或者聯(lián)合管理委員會(huì)會(huì)議一致通過方可作出決議的其他事項(xiàng)。

　　合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負(fù)責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作，對(duì)董事會(huì)或者聯(lián)合管理委員會(huì)負(fù)責(zé)。

　　合作企業(yè)成立后，經(jīng)合作各方一致同意，可以委托合作一方進(jìn)行經(jīng)營管理，另一方不參加管理；也可以委托合作各方以外的第三人經(jīng)營管理。

　　四、合作企業(yè)的經(jīng)營管理

　?。ㄒ唬┖献髌髽I(yè)的收益分配

　　合作企業(yè)的中外合作者可以在合作企業(yè)合同中約定采用分配利潤、分配產(chǎn)品或者其他方式分配收益。

　　（二）合作企業(yè)外國合作者先行回收投資

　　中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請(qǐng)先行回收其投資。

　　外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資，應(yīng)符合下列條件：（1）中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時(shí)，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。（2）對(duì)于稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)。（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（4）外國合作者提出先行回收投資的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（5）外國合作者應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

　　五、合作企業(yè)的合作期限、解散和清算

　　（一）合作企業(yè)的合作期限

　　合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商，在合作企業(yè)合同中訂明。

　　合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在距合作期限屆滿的180日前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，合作企業(yè)可以延長合作期限。

　　合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以依照有關(guān)法律規(guī)定向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長合作期限。

　?。ǘ┖献髌髽I(yè)的解散

　　合作企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法予以解散。

　?。ㄈ┖献髌髽I(yè)的清算

　　合作企業(yè)期滿或者提前終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財(cái)產(chǎn)的歸屬。

　　第四節(jié) 外資企業(yè)法律制度

　　一、外資企業(yè)的設(shè)立

　?。ㄒ唬┰O(shè)立外資企業(yè)的條件

　　設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟(jì)效益。

　　申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)或者社會(huì)公共利益的；（2）危及中國國家安全的；（3）違反中國法律、法規(guī)的；（4）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（5）可能造成環(huán)境污染的。

　　（二）設(shè)立外資企業(yè)的法律程序

　　1.提出申請(qǐng)。外國投資者應(yīng)先向擬設(shè)外資企業(yè)所在地的縣級(jí)或者縣級(jí)以上人民政府提交報(bào)告，收到報(bào)告的人民政府簽署意見后，由外國投資者通過外資企業(yè)所在地的人民政府向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。

　　2.審批機(jī)關(guān)審批。

　　3.辦理工商登記。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日為該企業(yè)成立日期。

　　二、外資企業(yè)的注冊資本與外國投資者的出資

　　（一）外資企業(yè)的注冊資本

　　外資企業(yè)的注冊資本為外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例參照中外合資經(jīng)營企業(yè)的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

　　外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。外資企業(yè)將其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)益對(duì)外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

　?。ǘ┩鈬顿Y者的出資

　　1.外國投資者的出資方式。外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價(jià)出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)興辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

　　外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資的，該機(jī)器設(shè)備必須符合下列要求：（1）外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的；（2）作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國際市場正常價(jià)格。

　　外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資時(shí)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須符合下列要求：（1）外國投資者自己所有的；（2）該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%.

　　2.外國投資者的出資期限。外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請(qǐng)書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳的出資額的15% ，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90日內(nèi)繳清。

　　外國投資者未依法繳付各期出資的，外資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

　　三、外資企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理

　?。ㄒ唬┩赓Y企業(yè)的組織形式

　　外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。

　?。ǘ┩赓Y企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

　　外資企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)可以由外國投資者自行設(shè)置。

　　外資企業(yè)應(yīng)根據(jù)其組織形式設(shè)立董事會(huì)并推選出董事長。董事長是企業(yè)的法定代表人。

　?。ㄈ┩赓Y企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)管理

　　外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國家統(tǒng)一的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，并根據(jù)中國有關(guān)法律和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，制定適合本企業(yè)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，報(bào)當(dāng)?shù)刎?cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)備案。

　　外資企業(yè)以前會(huì)計(jì)年度的虧損未彌補(bǔ)前，不得分配利潤。外資企業(yè)以前會(huì)計(jì)年度未分配的利潤，可與本會(huì)計(jì)年度可供分配的利潤一并分配。

　　外資企業(yè)的年度會(huì)計(jì)報(bào)表和清算會(huì)計(jì)報(bào)表，以及中國注冊會(huì)計(jì)師出具的報(bào)告，應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)報(bào)送財(cái)政、稅務(wù)機(jī)關(guān)，并報(bào)審批機(jī)關(guān)和工商行政管理機(jī)關(guān)備案。

　　四、外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止和清算

　?。ㄒ唬┩赓Y企業(yè)的經(jīng)營期限

　　外資企業(yè)的經(jīng)營期限，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請(qǐng)書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

　　外資企業(yè)經(jīng)營期限屆滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180日前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送延長經(jīng)營期限的申請(qǐng)書，審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請(qǐng)書之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)，外資企業(yè)可以延長經(jīng)營期限。

　?。ǘ┩赓Y企業(yè)的終止

　　外資企業(yè)出現(xiàn)解散事由時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法予以終止。

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　　外資企業(yè)宣告終止時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。外資企業(yè)的清算應(yīng)由外資企業(yè)提出清算程序、原則和清算委員會(huì)人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。

　　外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額或剩余財(cái)產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應(yīng)當(dāng)依照中國稅法繳納所得稅。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。