2014注冊(cè)資產(chǎn)評(píng)估師考試《經(jīng)濟(jì)法》預(yù)習(xí)：抵押權(quán)

第四章　　

　　知識(shí)點(diǎn)十七：抵押權(quán)

　�。ㄒ唬┑盅簷�(quán)的概念及特征

　　指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)抵押給債權(quán)人，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人以該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　�。ǘ�）抵押財(cái)產(chǎn)的范圍

可以抵押（不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)）	（1）建筑物和其他土地附著物； （2）建設(shè)用地使用權(quán)； （3）以招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)； （4）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品； （5）正在建造中的建筑物、船舶、航空器； （6）交通運(yùn)輸工具； （7）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
不得抵押	（1）土地所有權(quán)； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外； （3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施； （4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)； （5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)； （6）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
特殊條款	（1）城市： ①以建筑物抵押，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押——地隨房走 ②以建設(shè)用地使用權(quán)抵押，該土地上的建筑物一并抵押——房隨地走 （2）鄉(xiāng)鎮(zhèn)： 鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的建設(shè)用地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押——只能地隨房走

　�。ㄈ�）抵押權(quán)的設(shè)立

登記生效（不動(dòng)產(chǎn)）	1.建筑物和其他土地附著物 2.建設(shè)使用地承包經(jīng)營(yíng)權(quán) 3.荒地等土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán) 4.正在建造的建筑物	抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。 未辦理登記，不影響抵押合同生效
登記對(duì)抗（動(dòng)產(chǎn)）	1.生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品 2.正在建造中的船舶、航空器 3.交通運(yùn)輸工具	抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。 未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

　�。ㄋ模┑盅簷�(quán)的效力

　　1.抵押權(quán) VS 出租

　　

　�。ㄈ�）抵押權(quán)的設(shè)立

　�。�1）先出租后抵押，租賃權(quán)優(yōu)先：訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。

　�。�2）先抵押后出租，抵押權(quán)優(yōu)先：抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對(duì)抗已登記的抵押權(quán)。

　　2.轉(zhuǎn)讓抵押物

　　

　�。�1）抵押權(quán)人同意

　　抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償或者提存；轉(zhuǎn)讓價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。

　�。�2）未經(jīng)抵押權(quán)人同意

　　抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人“代為清償全部債務(wù)”消滅抵押權(quán)的除外。

　　3.保全抵押物

　　抵押人的行為足以使抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)值也不提供擔(dān)保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。

　�。ㄎ澹┑盅簷�(quán)的實(shí)現(xiàn)

　　1.實(shí)現(xiàn)方式：債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以在知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)該協(xié)議。

　　權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。

　　2.孳息：債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財(cái)產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自“扣押之日”起抵押權(quán)人“有權(quán)收取”該抵押財(cái)產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的除外。

　　3.抵押權(quán)次序：同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，價(jià)款依照下列規(guī)定清償：

　�、俚盅簷�(quán)已登記的先于未登記的受償。

　�、诘盅簷�(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償。

　�、鄣盅簷�(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。

　　

　　4.建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。該建設(shè)用地使用權(quán)實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)將該土地上新增的建筑物與建設(shè)用地使用權(quán)一并處分，但新增建筑物所得的價(jià)款，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。

　　5.抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。

　�。�六）特殊類(lèi)型的抵押

　　1.浮動(dòng)抵押（財(cái)團(tuán)抵押）——財(cái)產(chǎn)變動(dòng)，債權(quán)不變

抵押人	企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者
抵押物	現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品——動(dòng)產(chǎn)、不確定的整體
登記地點(diǎn)	抵押人住所地的工商行政管理部門(mén)
生效方式	1.抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。——登記對(duì)抗主義 2.浮動(dòng)抵押不得對(duì)抗正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中已支付合理價(jià)款并取得抵押財(cái)產(chǎn)的買(mǎi)受人。（不分善惡）

　　2.最高額抵押——財(cái)產(chǎn)確定，債權(quán)變動(dòng)

　　最高額抵押是指為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間（有期限）內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生（面向未來(lái)）的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　【分析】債權(quán)余額高于最高限額，以最高限額為限；債權(quán)余額低于最高限額，以實(shí)際發(fā)生的為限。