中級會計職稱考試《經濟法》強化學習：外商投資企業(yè)法律制度概述

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來源: 正保會計網校編輯： 2012/08/30 09:15:12　字體：大小

2012年會計職稱考試《中級經濟法》——第三章其他主體法律制度

　　強化學習十、外商投資企業(yè)法律制度概述

　　（一）外商投資企業(yè)的概念

　　外商投資企業(yè)，是指外國投資者經中國政府批準，在中國境內舉辦的企業(yè)。

　　【注意】外商投資企業(yè)是中國法人，不包括外國公司和其他經濟組織在我國境內的分支機構。

　　（二）外商投資企業(yè)的種類

　　外商投資企業(yè)主要包括中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)、中外合資股份有限公司。

　　【注意1】外資企業(yè)不等于外商投資企業(yè)，它只是其中的一部分。

　　【注意2】外國投資人可以是公司、企業(yè)、其他經濟組織或者個人；中國投資人可以是公司、企業(yè)或者其他經濟組織。--外國投資人可以是“個人”，中國投資人不能是“個人”

　　（三）外商投資企業(yè)的投資項目

鼓勵類	（1）屬于農業(yè)新技術、農業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；　　（2）屬于高新技術、先進適用技術，能夠改進產品性能、提高企業(yè)技術經濟效益或者生產國內生產能力不足的新設備、新材料的；　?。?）適應市場需求，能夠提高產品檔次、開拓新興市場或者增加產品國際競爭能力的；（4）屬于新技術、新設備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；　　（5）能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產業(yè)政策的；　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。　?。?）升級條款：產品全部直接出口的允許類外商投資項目，視為鼓勵類外商投資項目?！?/td>
限制類	?。?）技術水平落后的；　?。?）不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；　?。?）從事國家規(guī)定實行保護性開采的特定礦種勘探、開采的；　?。?）屬于國家逐步開放的產業(yè)的；　?。?）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
禁止類	?。?）危害國家安全或損害社會公眾利益的；　?。?）對環(huán)境造成污染損害，破產自然資源或損壞人體健康的；　?。?）占用大量耕地，不利于保護、開發(fā)土地資源的；　?。?）運用我國特有工藝或技術生產產品的；　?。?）危害軍事設施安全和使用效能的；　　（5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。
允許類	（1）不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項目　?。?）升級條款：產品出口銷售額占其產品銷售總額70%以上的限制類外商投資項目，經批準可以視為允許類外商投資項目?！?/td>

　　【提示】主要記憶“限制類”、“禁止類”、升級條款

　　（四）外國投資者并購境內企業(yè)（重點）

　　1.并購方式

股權并購	協(xié)議購買境內非外商投資企業(yè)的股東的股權，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)
	認購境內公司增資，使該境內公司變更設立為外商投資企業(yè)

　　【理解】股權并購的標的是目標企業(yè)的股權，實質為股權轉讓或股東變化；資產并購的標的是目標企業(yè)的特定資產，并不影響目標企業(yè)股權結構的變化，實質應為資產買賣。

　　2.要求

　?。?）外國投資者并購境內企業(yè)并取得控制權，涉及重點行業(yè)、存在影響或者可能影響國家經濟安全因素導致?lián)碛旭Y名商標或者中華老字號的境內企業(yè)實際控制權轉移，當事人應當向"商務部"進行申報。

　　（2）外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業(yè)繼承被并購境內公司的債權和債務；

　?。?）外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業(yè)承擔原有的債權和債務。（只是賣東西，不影響債權債務的歸屬）

　　3.外國投資者并購境內企業(yè)的注冊資本與投資總額

　?。?）注冊資本

協(xié)議購買境內公司股東的股權	1.境內公司變更設立為外商投資企業(yè)后，該外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本　　2.外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。
認購境內有限責任公司增資	1.并購后所設外商投資企業(yè)的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。（原資本+增資）　　2.外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例。

　　（2）外國投資者的出資比例

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。如果低于25%，則要在營業(yè)執(zhí)照加注“外資比例低于25%”。

　?。?）外國投資者并購境內企業(yè)的投資總額

　　【注意】投資總額=注冊資本+負債

　　用注冊資本決定投資總額，即決定投資總額上限

注冊資本	投資總額與注冊資本的比例
210萬美元以下	10/7
210萬美元（含210萬美元）～500萬美元	2倍
500萬美元（含500萬美元）～1200萬美元	2.5倍
1200萬美元以上（含1200萬美元）	3倍

　　4.期限

	新設期限	并購期限
一次出資	6月	3月
分期首次	3月>各自15%	6月>60%
分期的總期限	2年	1年

　　A.新設期限：外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于"各自認繳出資額"的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清，其余部分的出資應當按照《公司法》的規(guī)定在2年內繳清。

　　B.并購期限：對通過收購國內企業(yè)資產或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內支付全部購買金額。對特殊情況需延長支付者，經審批機關批準后，應自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金額。

　　【理解1】區(qū)分的關鍵在于支付的對象

　?、僦Ц督o"轉讓股權的股東"或"出售資產的境內企業(yè)"--適用并購期限；

　?、谥Ц督o"外商投資企業(yè)"，外國投資者和中國投資者分別"直接出資"設立--適用新設期限

　　【理解2】外商并購營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日出資可以為0，公司法不可以

　?。?）外資占25%以上的前提下

　　①"購買境內公司股東的股權”達成的并購--并購期限（3, 6/60%+1）

　　外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向轉讓股權的股東支付全部對價；對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　?、?rdquo;認購境內公司增資”達成的并購--不低于20%

　　外國投資者認購境內公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設立的境內股份有限公司的股東應當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的"新增注冊資本"，其余部分的出資時間應符合《公司法》、有關外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　?、?quot;先設立外商投資企業(yè)，后購買境內企業(yè)資產”達成的并購

　　A.（與資產等額部分的出資，適用并購期限）設立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內企業(yè)資產且運營該資產的，對與資產等額部分的出資，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向境內企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（超過資產等額部分的出資，適用新設期限）其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清，合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清。

　?、?ldquo;先購買境內企業(yè)資產，后設立外商投資企業(yè)并運營該資產”達成的并購

　　A.（與資產等額部分的出資，適用并購期限）外國投資者應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內向出售資產的境內企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經審批機關批準后，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內支付全部對價的60%以上，1年內付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

　　B.（設立出資適用新設期限）外國投資者購入資產后設立外商投資企業(yè)是新設外商投資企業(yè)的，外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

　?。?）外資小于25%的前提下

　?、偌幼ⅲ和鈬顿Y者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，應依照現(xiàn)行設立外商投資企業(yè)的審批、登記程序進行審批、登記。審批機關在頒發(fā)外商投資企業(yè)批準證書時加注"外資比例低于25%"的字樣。登記管理機關在頒發(fā)外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時加注"外資比例低于25%"的字樣。

　?、诔鲑Y方式：

　　A.以現(xiàn)金出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內繳清；

　　B.以實物、工業(yè)產權等出資的，應自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內繳清。

　　③不享受優(yōu)惠待遇：外國投資者在并購后所設外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例低于25%的，除法律和行政法規(guī)另有規(guī)定外，該企業(yè)不享受外商投資企業(yè)待遇，其舉借外債按照境內非外商投資企業(yè)舉借外債的有關規(guī)定辦理。

　　5.審批登記

　?。?）外國投資者并購境內企業(yè)設立外商投資企業(yè)，除另有規(guī)定外，審批機關（商務部或省級商務主管部門）應自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內，依法決定批準或不批準。

　?。?）外國投資者資產并購的，投資者應自收到批準證書之日起30日內，向登記管理機關（國家工商行政管理總局或其授權的地方工商行政管理局）申請辦理設立登記，領取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

　?。?）投資者自收到外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照之日起30日內，到稅務、海關、土地管理和外匯管理等有關部門辦理登記手續(xù)。

　　6.反壟斷審查

境內并購	向商務部和國家工商行政管理總局報告	（1）并購一方當事人當年在中國市場營業(yè)額超過15億元人民幣；（2）一年內并購國內關聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計超過10個；（3）并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%；（4）并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%。并購一方當事人包括與外國投資者有關聯(lián)關系的企業(yè)。過度集中，需要聽證，時間90日
境外并購	公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報告	（1）境外并購一方當事人在我國境內擁有資產30億元人民幣以上；（2）境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上；（3）境外并購一方當事人及與其有關聯(lián)關系的企業(yè)在中國市場占有率已經達到20%；（4）由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯(lián)關系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%；（5）由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。
審查豁免的情形		（1）可以改善市場公平競爭條件的；（2）重組虧損企業(yè)并保障就業(yè)的；（3）引進先進技術和管理人才并能提高企業(yè)國際競爭力的；（4）可以改善環(huán)境的。