中級會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》強(qiáng)化學(xué)習(xí)：普通合伙企業(yè)

來源: 正保會計網(wǎng)校編輯： 2012/08/28 09:47:40　字體：大小

2012年會計職稱考試《中級經(jīng)濟(jì)法》——第三章其他主體法律制度

　　強(qiáng)化學(xué)習(xí)六、普通合伙企業(yè)

　　（一）合伙企業(yè)設(shè)立條件

1.合伙人	（1）普通合伙人可以是自然人、法人和其他組織。（2）普通合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。（3）普通合伙人為組織的，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人?！?/td>
2.協(xié)議	（1）合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)由全體合伙人協(xié)商一致，以書面形式訂立。（2）修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。（約定→一致同意）（3）協(xié)議中未規(guī)定經(jīng)營期限
3.出資	（1）各合伙人認(rèn)繳或者實(shí)繳出資——可以分期（2）普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，也可用勞務(wù)出資。【注意】普通合伙人包括普通合伙企業(yè)的和有限合伙企業(yè)的。有限合伙人不能用勞務(wù)出資。（3）沒有“注冊資本最低線”的要求【注意】同個人獨(dú)資企業(yè) （4）合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。（5）合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定【注意】公司法：對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價
4.名稱和場所	標(biāo)明“普通合伙”字樣

　　（二）合伙企業(yè)財產(chǎn)（重點(diǎn)）

　　1.合伙企業(yè)財產(chǎn)的性質(zhì)

　　（1）獨(dú)立性

　?。?）完整性：合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，法律另有規(guī)定的除外。

　　【注意】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　A、B、C投資設(shè)立甲普通合伙企業(yè)，A將用于出資的財產(chǎn)出售給了D。D并不知道該財產(chǎn)為投資企業(yè)的，因此D可以取得該電腦的所有權(quán)，甲企業(yè)不得要求D返還，甲的損失只能要求A賠償。

　　2.合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓（口訣：對外同意，對內(nèi)通知）

　　（1）對外：除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。（約定→一致同意）

　　【注意】合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是合伙協(xié)議另有約定的除外。（約定→優(yōu)先購買權(quán)）

　?。?）對內(nèi)：普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

　　【鏈接】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。

　　3.合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)（法定）

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（三）合伙事務(wù)執(zhí)行

　　1.合伙事務(wù)執(zhí)行的形式

　　（1）全體合伙人共同執(zhí)行合伙事務(wù)

　?。?）委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

　　【注意】事務(wù)執(zhí)行人一定是合伙人

　　2.合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)利和義務(wù)

權(quán)利　

1.合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利。
【注意】權(quán)利與出資無關(guān)
2.執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)。
【注意】事務(wù)執(zhí)行人不等于代理人（PS：權(quán)利來源）或者法定代表人（PS：是不是合伙人）
3.不執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人的監(jiān)督權(quán)利。
4.（所有）合伙人查閱合伙企業(yè)會計賬簿等財務(wù)資料的權(quán)利。
5.合伙人有提出異議的權(quán)利和撤銷委托的權(quán)利?！?/td>

義務(wù)　

1.合伙事務(wù)執(zhí)行人向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。（法定）
2.合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。（法定）
【鏈接】個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理人未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)
3.除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（約定→一致同意→NO）
【鏈接】個人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理人未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易。
4.合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！?/td>

　　3.合伙事務(wù)執(zhí)行的決議辦法（重點(diǎn)）

　　思路：法定→約定→一致同意→全體過半數(shù)（一人一票）

法定事項(xiàng)　

（1）普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任；
（2）普通合伙人以其財產(chǎn)份額出質(zhì)必須經(jīng)其他合伙人一致同意；
（3）合伙事務(wù)執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)向不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人報告企業(yè)經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況。
（4）普通合伙人不得從事同本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；
（5）普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損；
（6）將普通合伙人除名必須經(jīng)其他合伙人一致同意；
（7）普通合伙人死亡，繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人；
（8）合伙企業(yè)解散時如指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意。
（9）有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人必須是普通合伙人。
（10）普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)“通知”其他合伙人。
（11）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日“通知”其他合伙人。
【注意】（10）和（11）是法定通知事項(xiàng)　

一致同意的事項(xiàng)　

除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意：
（1）改變合伙企業(yè)的名稱；
（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；
（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；
（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；
（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保；
（6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。
（7）修改或者補(bǔ)充合伙協(xié)議；
（8）普通合伙人同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易；
（9）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時（有約定按約定，沒約定經(jīng)“其他合伙人”一致同意）；
（10）新合伙人入伙；
（11）普通合伙人死亡或被依法宣告死亡，繼承人具備完全民事行為能力的，取得普通合伙人資格；
（12）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶??！?/td>

　　4.合伙企業(yè)的損益分配（約定--協(xié)商--實(shí)繳--平均）

　?。?）順序：合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的"約定"辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人"協(xié)商"決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照"實(shí)繳"的出資比例分配、分擔(dān)；無法確定出資比例的，由合伙人"平均"分配、分擔(dān)。

　?。?）合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。

　　【鏈接1】有限責(zé)任公司:按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外；股份有限公司:按照股東持有的股份分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股分配的除外。

　　【鏈接2】有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　5.非合伙人參與經(jīng)營管理

　　（1）除合伙協(xié)議另有約定外，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

　?。?）被聘任的經(jīng)營管理人員屬于"非合伙人"，無需對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【注意】合伙事務(wù)執(zhí)行人VS合伙企業(yè)經(jīng)營管理者

　　合伙事務(wù)執(zhí)行人：必須是普通合伙人，它的權(quán)限是對外"代表"合伙企業(yè)。

　　合伙企業(yè)經(jīng)營管理者：可以是合伙人，也可以不是。如果是被聘用的經(jīng)營管理人員則并非合伙企業(yè)的投資人，并不享有代表權(quán)，是負(fù)責(zé)履行的職責(zé)的。

　?。?）被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù)。如果該經(jīng)營管理人員，超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)的，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　（四）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

　　1.合伙企業(yè)對外代表權(quán)的限制

　　合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

　　【鏈接1】個人獨(dú)資企業(yè)投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。

　　【鏈接2】合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。

　　【鏈接3】合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　2.合伙企業(yè)的債務(wù)清償（口訣：先企業(yè)后個人，對外連帶，對內(nèi)按份）

　　（1）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進(jìn)行清償。--清償順序：先企業(yè)后個人。

　?。?）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　【注意】合伙人之間的分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔(dān)全部或部分清償責(zé)任

　?。?）合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。--對內(nèi)承擔(dān)按份責(zé)任

　　3.合伙人的債務(wù)清償（重點(diǎn)）

兩不得　

（1）合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)“抵銷”其對合伙企業(yè)的債務(wù)；
（2）不得“代位”行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利?！?/td>

兩可以　

（1）合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的“收益”用于清償；
（2）債權(quán)人也可以依法請求人民法院“強(qiáng)制執(zhí)行”該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。
【注意】人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依法為該合伙人辦理退伙結(jié)算（全部財產(chǎn)份額），或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算?！?/td>

　　（五）入伙與退伙（重點(diǎn)）

　　1.入伙

　?。?）新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

　　（2）新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任；入伙協(xié)議另有約定的，從其約定。

　　【鏈接】退伙人（普通合伙人）對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

　　2.退伙

　?。?）退伙的原因

自愿退伙		法定退伙
協(xié)議退伙	通知退伙	當(dāng)然退伙	除名
區(qū)別：有無合伙期限		區(qū)別：“被動”出問題，當(dāng)然退伙；“主動”出問題，除名
合伙協(xié)議約定了合伙期限（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（2）經(jīng)全體合伙人一致同意；（3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由；（4）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)?！?/td>	（1）合伙協(xié)議未約定合伙期限；（2）合伙人退伙不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響；（3）應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?！?/td>	（1）自然人死亡或者被依法宣告死亡；（2）個人喪失償債能力；（3）法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；（4）必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；（5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被強(qiáng)制執(zhí)行。	經(jīng)其他合伙人一致同意（1）未履行出資義務(wù)；（2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；（3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；（4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?！?/td>

　　【注意1】普通合伙人喪失民事行為能力不一定導(dǎo)致當(dāng)然退伙。普通合伙人被依法認(rèn)定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)；其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。

　　【注意2】當(dāng)然退伙，退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。

　　除名：被除名人接到除名通知之日（不是作出之日），除名生效，被除名人退伙。

　　被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起"30日"內(nèi)，向人民法院起訴。

　?。?）合伙人財產(chǎn)的繼承--并不必然導(dǎo)致成為普通合伙人

　?、倮^承人具備完全民事行為能力的，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，可以取得普通合伙人資格。

　?、诶^承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。

　?、廴绻^承人不愿意成為合伙人或者不能成為合伙人的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向其退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額。

　?。?）退伙的財產(chǎn)處理

　?、俸匣锶送嘶?，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時的合伙企業(yè)的財產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財產(chǎn)份額。

　　②普通合伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。（對前不對后）

　　（六）特殊的普通合伙企業(yè)