會計職稱《中級經(jīng)濟(jì)法》難點解析：有限責(zé)任公司和股份有限公司區(qū)別

　　我國《公司法》所稱的公司為有限責(zé)任公司和股份有限公司。對于公司法一章的學(xué)習(xí)，可以通過比較有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別入手，把握兩種不同公司形式的具體規(guī)定。下面主要通過比較九個具體項目來對這章學(xué)習(xí)的要點進(jìn)行說明。

　　一、企業(yè)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度

　?。?）有限責(zé)任公司兩權(quán)分離程度較低，其股東往往通過出任經(jīng)營職務(wù)直接參與公司的經(jīng)營管理，決定公司事務(wù)。

　　（2）股份有限公司兩權(quán)分離程度較高，法律對其規(guī)定較多的強(qiáng)制性義務(wù)

　　二、股權(quán)證明形式

　?。?）在有限責(zé)任公司中，股東的股權(quán)證明是以紙面記名方式的出資證明書，出資證明書不能轉(zhuǎn)讓、流通。

　?。?）在股份有限公司中，股東的股權(quán)證明是以紙面或無紙化的股票為出資證明，既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式，即股東所持有的股份是以股票的形式來體現(xiàn)，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，股票可以轉(zhuǎn)讓、流通。

　　三、公司的設(shè)立方式

　　有限責(zé)任公司只能以發(fā)起方式設(shè)立，而股份有限公司既可以發(fā)起方式設(shè)立，也可以募集方式設(shè)立。所謂發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司，所謂募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。

　　在兩種公司設(shè)立程序中，還要注意以下兩點：

　?。?）名稱預(yù)先核準(zhǔn)：有限責(zé)任公司的名稱預(yù)先由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)，而股份有限公司由全體發(fā)起人指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請名稱預(yù)先核準(zhǔn)。

　?。?）申請設(shè)立登記：有限責(zé)任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請設(shè)立登記，而股份有限公司應(yīng)由董事會向公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。

　　四、股東或者發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定

　　2006年1月1日開始執(zhí)行的新《公司法》對于有限責(zé)任公司的股東或者股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)規(guī)定有比較大的修改。

　?。?）有限責(zé)任公司由50人以下的股東出資設(shè)立，這主要是因為目前允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，所以取消了人數(shù)下限的規(guī)定。

　?。?）股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)為2人以上200人以下，且半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。

　　需要注意的是，公司法對于股東或者發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定，并未限制是否是自然人，也未限制必須是中國人，因此可以由法人或者外籍人員作為股東或者發(fā)起人成立有限責(zé)任公司和股份有限公司。作為自然人股東，應(yīng)當(dāng)具有民事行為能力，無民事行為能力或者限制民事行為能力的人，不能作為公司的股東轉(zhuǎn)讓方式。

　　五、股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　?。?）有限責(zé)任公司股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)，向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的情況下可以從以下幾個層面來理解：

　?、賾?yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。

　　【解釋】《公司法》在這里特別明確是由“其他股東”過半數(shù)同意，不包括轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東

　?、诠蓶|應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　【解釋】這里是使用“書面通知”的方式向其他股東履行告知義務(wù)，而不是通過股東會審議。

　　③其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　?、芙?jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。

　　【例題】2002年8月，甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司。2006年4月，丙與丁達(dá)成協(xié)議，將其在A公司的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給丁，甲、乙均不同意。下列解決方案中，符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的是 （ ）。

　　A．由甲或乙購買丙的股權(quán)

　　B．由甲和乙共同購買丙的股權(quán)

　　C．如果甲、乙均不愿購買，丙無權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁

　　D．如果甲、乙均不愿購買，丙有權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁

　　本題應(yīng)該選擇ABD，根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，必須經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意；其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；如果不購買，視為同意，這里由于甲和乙均不同意，因此應(yīng)該由其購買丙的股權(quán)，因此選項A是正確的；不管是甲一人購買還是甲和乙共同購買，都是符合規(guī)定，因此選項B是正確的；甲和乙如果既不同意也不購買的，那么就視為同意轉(zhuǎn)讓，因此丙有權(quán)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，選項D是正確的。

　?。?）股份有限公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，除法律特別規(guī)定的限制外，股票可以自由轉(zhuǎn)讓。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股票時，其他股東無優(yōu)先購買權(quán)。一般的情況下，股份有限公司的股東可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但是在法律特別規(guī)定下，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也是會受到一定的限制，主要包括：

　?、侔l(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

　?、诠_發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

　　【解釋】這是對上市交易前股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制。

　　③公司董事、監(jiān)事、高級管理人員1在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；

　?、芄径隆⒈O(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

　　另外、《證券法》中也對上市的股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者購買作了具體的規(guī)定：

　?、俑鶕?jù)規(guī)定，為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個月內(nèi)，不得買賣該種股票。

　　【解釋】這是對“股票發(fā)行”出具報告等文件人員的限制。

　?、跒樯鲜泄境鼍邔徲媹蟾妗①Y產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。

　　六、注冊資本最低限額

　?。?）一般有限責(zé)任公司的注冊資本最低限額為3萬元、一人有限責(zé)任公司最低限額為10萬元。該規(guī)定與原《公司法》相比：

　?、僮再Y本最低限額的門檻大為降低（除特殊行業(yè)外，統(tǒng)一為3萬元）；

　?、谧再Y本從原來的實繳制改為認(rèn)繳制。根據(jù)規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳（一般自公司成立之日起2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足），但要注意，一人有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額，不允許分期交付出資。

　　【解釋】注意對于首次出資額，雖然規(guī)定不得低于注冊資本的20％，但是如果按照20％計算的首次出資額低于了注冊資本最低限額3萬元的，那么應(yīng)該按照3萬元作為首次出資額。

　　【例題】

　　某電器制造有限責(zé)任公司注冊資本為12萬元，全體股東的首次出資額至少為（ ）。

　　A．2萬元

　　B．2.4萬元

　　C．3萬元

　　D．3.6萬元

　　本題答案應(yīng)該為C，根據(jù)規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額。題目中注冊資本為12萬元，按照20％的比例計算的結(jié)果為12×20％＝2.4萬元，已經(jīng)低于了注冊資本最低限額，因此首次出資額不得低于注冊資本最低限額3萬元。

　?。?）股份有限公司的最低注冊資本限額為人民幣500萬元，在其采取發(fā)起設(shè)立方式下，出資期限與有限責(zé)任公司的規(guī)定相同。

　　七、組織機(jī)構(gòu)

　　（1）有限責(zé)任公司可以設(shè)立股東會、董事會、監(jiān)事會，但其并非是必設(shè)機(jī)構(gòu)。

　?、俑鶕?jù)規(guī)定，一人有限責(zé)任公司不設(shè)立股東會，股東會的職權(quán)由股東行使。

　?、诟鶕?jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。

　?、鄹鶕?jù)規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。

　　【例題】股東人數(shù)少、規(guī)模小的有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會，一律由執(zhí)行董事?lián)喂镜姆ǘù砣?。?）

　　本題應(yīng)該判斷為“×”，根據(jù)現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記，因此，這里說一律由執(zhí)行董事?lián)问清e誤的。

　?。?）股份有限公司的股東大會、董事會、監(jiān)事會均為必設(shè)機(jī)構(gòu)。

　　八、股東臨時會議召開條件

　　（1）有限責(zé)任公司股東會臨時會議召開條件包括：

　?、俅?/10以上表決權(quán)的股東提議召開；

　　【解釋】新公司法對股東提議召開臨時股東會會議的比例作了修改，由原來的“代表四分之一以上表決權(quán)的股東”改為了“代表十分之一以上表決權(quán)的股東”。這里的“以上”，應(yīng)當(dāng)包括本數(shù)在內(nèi)。

　　②1/3以上的董事提議召開；

　　③監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。

　　【解釋】新公司法對于監(jiān)事提議召開臨時股東會的問題作了明確，由原來的“監(jiān)事可以提議召開股東會”修改為“監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議”。

　　【例題】某有限責(zé)任公司注冊資本為100萬元，股東人數(shù)為4人，董事會成員為9人，監(jiān)事會成員為3人。該公司出現(xiàn)下列情形應(yīng)當(dāng)召開臨時股東會的是（ ）。

　　A．出資額為8萬元的股東提議召開

　　B．未彌補(bǔ)的虧損為35萬元

　　C．4名董事提議召開

　　D．1名監(jiān)事提議召開

　　本題的答案為CD，根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司臨時會議由以下人員提議召開：第一，代表1/10以上表決權(quán)的股東；第二，1/3以上的董事；第三，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事。本題選項A未達(dá)1/10以上表決權(quán)；選項B則為股份有限公司召開臨時股東大會的情形。

　?。?）股份有限公司股東大會召開臨時會議的條件包括

　?、俣氯藬?shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3；

　　【解釋】根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的董事會成員為5人至19人，所以，董事會成員一旦少于5人，公司就應(yīng)當(dāng)召開臨時股東大會選舉董事。

　?、诠疚磸浹a(bǔ)的虧損達(dá)實收股本總額1/3時；

　?、蹎为毣蛘吆嫌嫵钟泄竟煞?0％以上的股東請求時；

　?、芏聲J(rèn)為必要時；

　?、荼O(jiān)事會提議召開時。

　　【例題】某股份有限公司實收股本總額為10000萬元，董事會成員有5人。下列情形應(yīng)當(dāng)在2個月內(nèi)召開臨時股東大會的是（ ）。

　　A．甲董事辭去董事職務(wù)

　　B．公司累計未彌補(bǔ)的虧損為2000萬元

　　C．持有公司股份8％的股東請求時

　　D．監(jiān)事會提議召開時

　　本題答案內(nèi)應(yīng)該為AD。由于甲董事辭去董事職務(wù)而少于5人，因此需要召開臨時股東大會，所以A選項應(yīng)該選；該公司累計未彌補(bǔ)的虧損未達(dá)到實收股本總額的1/3，因此不需要召開臨時股東大會；持有公司股份8％的股東并沒有超過10％的法定比例，因此不應(yīng)召開臨時股東大會；董事會認(rèn)為必要時、監(jiān)事會提議召開時應(yīng)該召開臨時股東大會，因此本題D選項應(yīng)該選。

　　九、股東會議決議事項及其通過方式

　　股東會或者股東大會作出的決議分為一般決議和普通決議。

　?。?）有限責(zé)任公司的一般決議通過方式是由《公司章程》規(guī)定。其特別決議必須經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，需要注意的是，這里的2/3是指的全體股東的表決權(quán)的2/3。有限責(zé)任公司的特別決議事項包括：

　?、傩薷墓菊鲁?；

　?、谠黾踊蛘邷p少注冊資本的決議；

　?、酃竞喜?、分立、解散；

　　④變更公司形式。

　　【例題】下列各項中，須經(jīng)有限責(zé)任公司股東會以特別決議方式作出決定的是（ ）。

　　A．增加或減少注冊資本

　　B．變更公司形式

　　C．股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資

　　D．超出公司凈資產(chǎn)50％的對外投資

　　本題應(yīng)該選擇AB。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會就增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。對于股東向股東以外的轉(zhuǎn)讓出資的，目前已經(jīng)不必經(jīng)過股東會審議通過，因此沒有是否是特別決議事項的問題。

　?。?）股份有限公司的普通決議事項，必須經(jīng)過出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股東大會對特別決議事項進(jìn)行決議的，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，需要注意，這里的2/3是針對出席會議股東所持有的表決權(quán)。這里所說的特別事項包括：

　?、俸喜?、分立或解散

　　②變更公司形式

　　③修改公司章程

作者：正保會計網(wǎng)校學(xué)員 縱情跳躍