中級會(huì)計(jì)職稱《經(jīng)濟(jì)法》備考指導(dǎo)：合同法考點(diǎn)綜述

合同法考點(diǎn)綜述

　　（一）合同訂立程序——要約與承諾

　　1.要約

　　要約（即訂約提議），是指希望和他人訂立合同的意思表示。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

　?。?）要約與要約邀請的區(qū)別

　　要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，不屬于訂立合同的行為。

　　根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　?。?）要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

　　（3）撤回、撤銷

　　第一，撤回要約。要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　第二，撤銷要約。要約在生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約，但法律規(guī)定的三種情形不得撤銷。該三種情形為：

　?、僖s人確定了承諾期限的；

　　②以其他形式明示要約不可撤銷；

　?、凼芤s人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　要約撤銷與要約撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實(shí)施。但兩者存在一定的區(qū)別，具體表現(xiàn)在：撤回要約發(fā)生在要約到達(dá)受要約人之前；而撤銷要約則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。

　　【提示】區(qū)分撤回要約與撤銷要約的關(guān)鍵是要約是否已經(jīng)生效。要約的撤回，是在要約尚未生效之前的行為；如果要約已經(jīng)生效，則為要約的撤銷。

　　要約撤回與撤銷的區(qū)別：

　?。?）發(fā)生的時(shí)間：要約撤回發(fā)生在要約生效之前，要約撤銷發(fā)生在要約生效之后。

　?。?）對受要約人是否會(huì)造成損害：要約撤回不會(huì)對受要約人產(chǎn)生損害，要約撤銷可能損害受要約人。

　?。?）是否允許撤回或撤銷：要約撤回允許撤回，要約撤銷允許撤銷，但法律特別規(guī)定的情形不得撤銷。

　　2.承諾

　　承諾（即接受提議），是指受要約人同意要約的意思表示，即承諾是受要約人在承諾期限內(nèi)對要約表示完全同意的意思表示。

　?。?）承諾的生效。承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

　　【提示】承諾的生效時(shí)間與要約的生效時(shí)間相似。

　?。?）承諾的法律效力。承諾生效時(shí)合同成立。

　?。?）承諾可以撤回，但不存在撤銷。

　?。?）要約以信件作出的，承諾期限自信件載明的日期開始計(jì)算；信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開始計(jì)算。

　?。?）遲延承諾除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。

　?。?）受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

　?。?）承諾對要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

　　（二）效力待定的合同

　　【提示】效力待定合同，不屬于無效合同，也不是可撤銷合同，是指某些方面不符合合同生效的要件，其效力處于一種不確定的狀態(tài)，可以采取一定的措施加以補(bǔ)救。在沒有采取補(bǔ)救措施之前，稱之為效力待定合同。

　　1.限制民事行為能力人獨(dú)立訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同。

　　2.無權(quán)代理人訂立的合同。

　　3.無處分權(quán)人訂立的合同。

　　無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

　　（三）合同的履行規(guī)則

　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果仍然不能確定的，適用下列履行規(guī)則：

　?。?）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

　?。?）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。這一規(guī)定注意三個(gè)要點(diǎn)：訂立合同時(shí)、履行地、市場價(jià)格。

　　（3）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　?。?）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

　　（5）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

　?。?）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。

　　（四）代位權(quán)和撤銷權(quán)的區(qū)別

　?。?）針對債務(wù)人的行為：代位權(quán)消極行為（怠于行使到期債權(quán)），撤銷權(quán)積極行為（債務(wù)人放棄其到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)；以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)且受讓人知道該情形的）。

　?。?）訴訟主體：代位權(quán)撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為訴訟中的第三人，撤銷權(quán)債權(quán)人是原告，債務(wù)人是被告，受益人或者受讓人為訴訟中的第三人。

　?。?）債權(quán)人就行使相應(yīng)權(quán)利的結(jié)果是否享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利：代位權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)，撤銷權(quán)無優(yōu)先受償權(quán)。

　?。?）費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：代位權(quán)債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，撤銷權(quán)債權(quán)人行使撤銷權(quán)的所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等合理費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。

　　（五）保證方式和保證責(zé)任

　　保證方式有一般保證（補(bǔ)充責(zé)任保證）和連帶責(zé)任保證之分。

　　1.一般保證的保證人對債權(quán)人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判和仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。

　　2.當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

　　3.保證責(zé)任

　?。?）保證的責(zé)任范圍與主合同變更的責(zé)任處理

　　保證擔(dān)保的責(zé)任范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。關(guān)于主合同變更的責(zé)任處理，主要把握三點(diǎn)內(nèi)容：

　　第一，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證債權(quán)同時(shí)轉(zhuǎn)讓，保證人在原擔(dān)保范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

　　第二，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人的書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。

　　第三，保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的主合同變更，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。

　　（六）保證期間

　　保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起2年。

　　（七）保證的訴訟時(shí)效

　　在保證期間中，債權(quán)人主張權(quán)利的，保證責(zé)任確定。從確定保證責(zé)任時(shí)起，開始起算保證的訴訟時(shí)效。在一般保證，則在對債務(wù)人提起訴訟或者申請仲裁的判決或者仲裁裁決生效之日起算保證的訴訟時(shí)效。保證的訴訟時(shí)效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。

　　【提示1】由于一般保證方式下，保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此，債權(quán)人不能直接向保證人提起訴訟或者申請仲裁，只能向債務(wù)人提起，法律認(rèn)定，只要債權(quán)人在約定的保證期間向債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁的，保證人的責(zé)任就不能免除。在合同約定的保證期間內(nèi)，債權(quán)人未要求連帶責(zé)任保證的“保證人”承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。

　　【提示2】保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間

　?。?）正常情況下，一般保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人對債務(wù)人的判決或者仲裁裁決生效之日。

　　例如：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，約定還款時(shí)間為2008年1月1日，C為一般保證人，保證期間為3個(gè)月。A到期不歸還銀行貸款，由于一般保證人享有先訴抗辯權(quán)，因此B銀行只能先向A提起訴訟，如果B銀行在2008年2月1日對A提起訴訟，由于在保證期間內(nèi)提起的訴訟，因此保證人的責(zé)任不能免除。人民法院在3月1日作出判決，那么B銀行對保證人的訴訟時(shí)效為從3月1日起計(jì)算的2年。

　?。?）連帶責(zé)任保證的訴訟時(shí)效計(jì)算時(shí)間為債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日。

　　例如：沿用上例，如果保證合同約定的是連帶責(zé)任保證，A到期不歸還銀行貸款。B銀行在2008年2月1日要求保證人C承擔(dān)保證責(zé)任，那么B銀行對保證人的訴訟時(shí)效為2008年2月1日起計(jì)算的2年。

　　【提示】保證期間是保證合同約定的保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，它是一種除斥期間，即不因任何事由發(fā)生中斷、中止、延長的法律后果；而保證合同的訴訟時(shí)效適用《民法通則》中關(guān)于一般訴訟時(shí)效的規(guī)定，時(shí)效期間為2年，可以中斷、中止或延長。

　　（八）合同的法定解除

　　合同的解除分為合意解除和法定解除，重點(diǎn)掌握法定解除的情形。

　　合同的法定解除條件：

　?。?）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　?。?）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

　?。?）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

　　（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

　　當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對方，合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。

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