2009年備考中級《經(jīng)濟法》知識點總結(jié)-第5章

來源: 編輯： 2009/01/20 14:36:20　　字體：大小

第五章

　　1、[管理人的產(chǎn)生]

　　企業(yè)被人民法院受理破產(chǎn)申請的，為何要指定管理人？

　　[分析]破產(chǎn)程序開始后，無論是和解還是重整又或是清算，作為債務(wù)人要么繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營，要么破產(chǎn)清算，但不論是繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營還是破產(chǎn)清算，都會產(chǎn)生大量的事務(wù)，需要對這些事務(wù)進行特殊的處理。另外，為了防止債務(wù)人隨意處分財產(chǎn)，保護債權(quán)人的合法利益，有必要成立專門機構(gòu)具體執(zhí)行企業(yè)破產(chǎn)事務(wù)，加強對債務(wù)人財產(chǎn)的管理，為了完成這類事務(wù)，在破產(chǎn)程序中要引入“管理人”。

　　根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，應(yīng)當同時指定管理人。根據(jù)該規(guī)定，應(yīng)明確兩個問題：

　?。?）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請之日就應(yīng)指定管理人；

　?。?）人民法院裁定受理破產(chǎn)申請，包括和解、重整以及破產(chǎn)清算，均必須指定管理人。

　　2、[對個別債權(quán)人清償?shù)囊?guī)定]

　　如何理解“人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人的債務(wù)清償無效。”？

　　[分析]由于破產(chǎn)企業(yè)的債務(wù)清償是基于全體債權(quán)人公平為原則的，因此該規(guī)定的目的是為了充分、有效的保護債權(quán)人的合法權(quán)益，禁止債務(wù)人對個別債權(quán)人實施清償。

　　我們可以從三個方面把握該條規(guī)定：

　?。?）債務(wù)人對個別債權(quán)人實施的債務(wù)清償無效，是指清償債務(wù)的行為不具有法律效力，且自始就不具有法律效力；

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，是指自人民法院裁定受理破產(chǎn)申請之日起，包括裁定作出的當日，不是指受理裁定送達債務(wù)人之日。

　?。?）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人對個別債權(quán)人實施的債務(wù)清償行為包括所有的清償行為，不論債務(wù)是基于何種原因，也不論債務(wù)是否到期。

　　3、[關(guān)于破產(chǎn)后財產(chǎn)保全和執(zhí)行程序的問題]

　　如何理解“人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行程序應(yīng)當中止”？

　　[分析]可以通過以下幾個方面來理解該條規(guī)定：

　　（1）關(guān)于保全措施保全措施是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當事人起訴后，為保障將來的生效判決能夠得到執(zhí)行或者避免財產(chǎn)遭受損失，對當事人的財產(chǎn)或者爭議的標的物，采取限制當事人處分的限制措施。財產(chǎn)保全分為訴訟中財產(chǎn)保全和訴訟前財產(chǎn)保全，可以采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。

　?。?）關(guān)于執(zhí)行程序執(zhí)行程序是指民事判決、裁定、仲裁裁決、調(diào)解書以及其他應(yīng)當由人民法院執(zhí)行的法律文書，發(fā)生法律效力以后，一方拒絕履行，對方當事人向人民法院提出申請，由人民法院依法予以強制執(zhí)行的程序。

　?。?）關(guān)于保全措施的解除和執(zhí)行程序的中止所謂解除，是指人民法院在依法實施保全措施時，因為出現(xiàn)某種法律規(guī)定的情形，裁定終止保全措施。所謂中止，是指人民法院在依法實施強制執(zhí)行措施時，因為出現(xiàn)某種法律規(guī)定的情形，裁定停止該項法定行為的實施，待該種法定情形消除后，繼續(xù)實施保全措施。

　?。?）關(guān)于破產(chǎn)程序破產(chǎn)申請被人民法院受理后，債務(wù)人即有可能成為破產(chǎn)人，其財產(chǎn)也有可能成為破產(chǎn)財產(chǎn)。按照規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當面對所有債權(quán)人依法進行分配，但是實際中，一些債務(wù)人在進入破產(chǎn)程序后，針對債務(wù)人財產(chǎn)的保全措施或者執(zhí)行程序仍然發(fā)生，嚴重損害了債務(wù)人和債權(quán)人的利益。為了保護債權(quán)人的利益，在人民法院受理破產(chǎn)申請后，保全措施應(yīng)當解除，執(zhí)行措施應(yīng)當中止。

　　針對以上講解，下面舉例進一步說明。

　　例如：甲企業(yè)占有乙企業(yè)的財產(chǎn)，但雙方就該財產(chǎn)所有權(quán)歸屬發(fā)生了爭議，甲企業(yè)不退還給乙企業(yè)，為此，乙企業(yè)向人民法院提起了訴訟，為了保證該財產(chǎn)能夠得到執(zhí)行，乙企業(yè)又向人民法院申請了財產(chǎn)保全，人民法院依法對財產(chǎn)采取了保全措施，隨后，另一法院受理了其他債權(quán)人提出的對甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，此時，人民法院應(yīng)該暫時解除該財產(chǎn)的保全。

　　又例如：甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂買賣合同，按照合同約定，乙先向甲企業(yè)支付貨款，付款3日后，甲企業(yè)向乙企業(yè)提供100噸的貨物，乙企業(yè)如約支付貨款，但甲企業(yè)由于其他原因拒絕交付貨物。乙企業(yè)向人民法院提起了訴訟，經(jīng)過審理，人民法院作出判決：甲企業(yè)向乙企業(yè)交付貨物，承擔相應(yīng)的違約責任。甲企業(yè)仍然拒絕執(zhí)行判決，此時乙企業(yè)向人民法院提出強制執(zhí)行申請，人民法院依法查封了甲企業(yè)中100噸的貨物。同時，另一法院受理了其他債權(quán)人提出的對甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，此時，人民法院應(yīng)該中止強制執(zhí)行程序，暫時解除對甲企業(yè)貨物的查封。

　　4、[管理人的任職資格]

　　管理人可以由誰來擔任？

　　[分析]我國的破產(chǎn)管理人既可以由組織來擔任，也可以由自然人來擔任。

　?。?）由組織擔任根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。

　　根據(jù)該規(guī)定，可以將組織擔任管理人的情況進行如下的劃分：

　　①由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組擔任，主要適用于國有企業(yè)。政府有關(guān)部門主要是企業(yè)上級主管部門、財政、工商管理、計劃、稅務(wù)、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理等政府管理職能部門。

　?、谝婪ㄔO(shè)立的律師事務(wù)所擔任。律師事務(wù)所分為國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所、合作律師事務(wù)所和合伙律師事務(wù)所。

　?、垡婪ㄔO(shè)立的會計師事務(wù)所擔任。會計師事務(wù)所分為合伙制會計師事務(wù)所和有限責任的會計師事務(wù)所。

　?、芤婪ㄔO(shè)立的破產(chǎn)清算事務(wù)所擔任。破產(chǎn)清算事務(wù)所是指專門從事破產(chǎn)清算業(yè)務(wù)的機構(gòu)。目前，社會上已經(jīng)出現(xiàn)了專門從事破產(chǎn)清算的機構(gòu)，但目前國家對于破產(chǎn)清算事務(wù)所的設(shè)立還沒有相應(yīng)的法律和法規(guī)。

　　⑤其他依法設(shè)立的社會中介機構(gòu)擔任。例如：資產(chǎn)評估機構(gòu)、稅務(wù)師事務(wù)所等社會中介機構(gòu)。

　?。?）由自然人擔任根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機構(gòu)的意見后，指定該機構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔任管理人。從規(guī)定可以看出，自然人擔任管理人需要取得職業(yè)資格，并且由人民法院進行指定。

　　5、[管理人的職責]

　　管理人包括哪些職責？

　　[分析]根據(jù)新修訂的《破產(chǎn)法》規(guī)定，管理人履行下列職責：

　?。?）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

　?。?）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

　?。?）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

　?。?）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

　?。?）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

　?。?）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

　?。?）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

　?。?）提議召開債權(quán)人會議；

　?。?）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責。